KİK Kararı: 2013/UH.I-3919 (9 Ekim 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/065
Gündem No : 66
Karar Tarihi : 09.10.2013
Karar No : 2013/UH.I-3919
BAŞVURU SAHİBİ:
Ak Ay Turizm Nakliyat Yemekçilik Akaryakıt Orman Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti. - Kupa Yemek Ltd. Şti., YENİ MAH. 1534 SOK. NO:7 SAKARYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gölyaka İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü , Cumhurıyet Caddesi 81800 DÜZCE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/101765 İhale Kayıt Numaralı "2013-2014 Eğitim Öğretim Yılı Ortaöğretim Kurumları(Liseler) Öğlen Yemeği Hizmeti Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gölyaka İlçe Milli Eğitim Müdürlüğütarafından 21.08.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2013-2014 Eğitim Öğretim Yılı Ortaöğretim Kurumları (Liseler) Öğlen Yemeği Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Ak Ay Turizm Nakliyat Yemekçilik Akaryakıt Orman Ürünleri San. Tic. Ltd. Şti. - Kupa Yemek San. Tic. Ltd. Şti.İş Ortaklığı’nın 06.09.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.09.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.09.2013tarih ve 29014sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.09.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3288sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale komisyonu kararıyla ihalenin iptal edildiği, 3 isteklinin teklif verdiği, 2 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, geçerli teklif dahi varken kanuni gerekçe sunulmadan ihalenin iptal edilemeyeceği, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verildiği, gerek pilot ortak gerekse özel ortak tarafından ticaret sicil gazetesi ve kapasite raporlarının asıl suretlerinin idareye ibraz edildiği, idarece fotokopilere “aslı görülmüştür” işlemi yapıldığı, Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğince verilen kapasite raporu asıllarının bu kurumca muhafaza edildiği, raporla birlikte kira sözleşmesi veya tapu sunulmasının İdari Şartname veya ilanda istenilmediği ve bunların sunulmadığı, İdari Şartname'nin 7.5'inci maddesinde istenilen makine ve ekipmanı iş ortaklığında bir ortağın sunmasının yeterli olduğu, dolayısıyla teklifin değerlendirme dışı bırakılmasının hukuka uygun olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

İşin adı İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde “ 2013-2014 Eğitim Öğretim Yılı Ortaöğretim kurumları (Liseler) Öğlen Yemeği Hizmeti Alımı ” olarak belirlenmiştir.

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5.’inci maddesinde “7.5.2. Kapasite raporu ve en az iki araç ruhsat fotokopisi(araç kendinin değil ise hizmet süresince noter tasdikli kira sözleşme örneği)

Termobaks (ısı yalıtımlı yemek taşıma kabı) mevcut belgesi

7.5.3.

a)TSE Hizmet Yeterlilik Belgesi,

b)İSO 9001-2008 ve İSO 22000-2005 standartlarına göre hazırlanmış kalite yönetim sistem belgesi aslı veya noter tasdikli örneği

c)TS 13075” düzenlemeleri yapılmış, 15.08.2013 tarihlizeyilname ile “ İdari Şartname’nin 7.5.3. maddesinde b bendinde istenen İSO22000-2005 standartlarına göre hazırlanmış kalite yönetim sistem belgesi istenmeyeceği” yönünde değişiklik yapılmıştır.

Aynı Şartname’nin belgelerin sunuluş şekline ilişkin 7.7.1’inci maddesinde, “İstekliler, yukarıda sayılan belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini vermek zorundadır. Ancak, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi Nizamnamesinin 9 uncu maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde Gazete idaresince veya Türkiye Odalar ve Borsalar Birliğine bağlı odalarca "aslının aynıdır" şeklinde onaylanarak isteklilere verilen Ticaret Sicili Gazetesi suretleri ile bunların noter onaylı suretleri de kabul edilecektir. Kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilen ve teyidi yapılabilen ihaleye katılım ve yeterlik belgelerinin internet çıktısı sunulabilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale işlem dosyası üzerinden yapılan incelemede, ihalede 7 adet ihale dokümanı satın alındığı, 3 isteklinin ihaleye teklif verdiği, 21.08.2013 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Sakarya Elit Yemek Gıda Ltd. Şti. – Közde Yemek Tic. San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, aynı gün yapılan şikayet başvurusu ve Düzce Serbest Muhasebeci Mali Müşavirler Odası ile yapılan yazışma neticesinde söz konusu isteklinin sunduğu kurumlar vergisi beyannamesinin İdari Şartname’nin 7.4.2 (c) maddesine uygun olmadığı tespit edildiğinden, anılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı belirlenmiştir.

Başvuru sahibi Ak Ay Turizm Nakliyat Yem. Akary. Orm. Ür. San. Tic. Ltd. Şti. - Kupa Yemek San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın ise 21.08.2013 tarihli ihale komisyonu kararında ekonomik açıdan ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği,ancak ihale komisyonunun 28.08.2013 tarihli kararı ile Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi suretinin İdari Şartname 7.7.1’inci maddesine uygun olmadığı ve pilot ortak tarafından sunulan kapasite raporunun Yüksek Öğrenim Kredi Yurtlar Kurumu Hendek Yurdu’na ait kapasite raporu olduğu, işyerine ait kiralama sözleşmesi veya kendisine ait olduğuna dair bir belge bulunmadığı gerekçesiyle teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihale yetkilisinin 03.09.2013 tarihli kararıyla ihalenin iptal edildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Bütün tekliflerin reddedilmesi ve ihalenin iptali” başlıklı 39’uncu maddesinde, “ İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir. İhalenin iptal edilmesi halinde bu durum bütün isteklilere derhal bildirilir. İdare bütün tekliflerin reddedilmesi nedeniyle herhangi bir yükümlülük altına girmez. Ancak, idare isteklilerin talepte bulunması halinde, ihalenin iptal edilme gerekçelerini talep eden isteklilere bildirir.” hükmü, aynı Kanun’un “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40’ıncı maddesinin beşinci, altıncı ve yedinci fıkralarında, “İhale komisyonu gerekçeli kararını belirleyerek, ihale yetkilisinin onayına sunar. Kararlarda isteklilerin adları veya ticaret unvanları, teklif edilen bedeller, ihalenin tarihi ve hangi istekli üzerine hangi gerekçelerle yapıldığı, ihale yapılmamış ise nedenleri belirtilir.

İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder.

İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.” hükmü bulunmaktadır .

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 31’inci maddesinin birinci fıkrasında “ Bu Yönetmeliğin uygulanmasında idareler; belgelerin aslını veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneklerini isterler. Bu kapsamda sunulan fatura örnekleri de asıl olarak kabul edilir. Adaylar veya istekliler, istenen belgelerin aslı yerine ihale veya son başvuru tarihinden önce idare tarafından “aslı idarece görülmüştür” veya bu anlama gelecek şerh düşülen suretlerini başvuruları veya teklifleri kapsamında sunabilirler. Bu yönde yapılacak başvuruların, ihaleden önce idarenin ilgili birim yetkilisi veya bu hususta görevlendirilmiş personelince karşılanması zorunludur.” hükmüne, aynı Yönetmelik’in “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler ve kapasite raporu ” başlıklı 41’inci maddesinin beşinci ve altıncı fıkralarında,

“(5) İdare, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede işin niteliğini göz önünde bulundurarak kapasite raporu ile ilgili düzenleme yapabilir. Sunulacak kapasite raporunun ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla geçerli olması zorunludur.

(6) İş ortaklığında kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir. Ancak, idareler, idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları gerektiğine yönelik düzenleme yapabilirler. … ” hükmüne yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kapasite raporu” başlıklı 73’üncü maddesinde “73.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinde, idareler tarafından alımın niteliği göz önünde bulundurulmak suretiyle “mesleki ve teknik yeterlik kriteri” olarak kapasite raporuyla ilgili düzenleme yapılabileceği hüküm altına alınmıştır. Bu çerçevede, yüklenicinin mutfağında veya tesisinde yemek üretiminin gerçekleştirilmesinin öngörüldüğü yemek hizmeti alımı ihalelerinde kapasite raporuna ilişkin olarak idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmayacak şekilde belirlenecektir. İdarenin kendi mutfağında yemek üretiminin gerçekleştirileceği yemek hizmeti alımı ihalelerinde ise idarece öngörülecek kapasite raporuna ilişkin günlük üretim miktarı, idarenin günlük yemek ihtiyacının yarısını (1/2) geçmeyecektir. İhale dokümanında, üretim miktarı belirtilmeden aday veya isteklilerce kapasite raporu sunulacağına yönelik bir düzenleme yapılmayacaktır.

73.2. İdareler tarafından idari şartnamede veya ön yeterlik şartnamesinde iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları gerektiğine yönelik düzenleme yapılmamış olması durumunda, yüklenicinin iş ortaklığı olması halinde kapasite raporuna ilişkin yeterlik kriteri ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından sağlanabilir.

…

73.4.Aday veya istekli tarafından sunulan kapasite raporunun, adayın veya isteklinin kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası ya da esnaf ve sanatkârlar odası tarafından mevzuatına uygun olarak düzenlenmesi ve ihale veya son başvuru tarihinde geçerli olması zorunludur.” açıklamaları bulunmaktadır.

Yapılan incelemede, ihale komisyonunca ihale tarihi olan 21.08.2013 tarihinde düzenlenen teklif zarfı açma ve belge tutanağında başvuru sahibinin pilot ortağı Ak Ay Turizm Nakliyat Yemekçilik Akary. Orm. Ürn. San. Tic. Ltd. Şti. ve özel ortak Kupa Yemek San. Tic. Ltd. Şti. için açılan “ Ticaret Sicili Gazetesi ” hanelerinde herhangi bir aykırılığa ilişkin tespit bulunmadığı, iş ortaklığı tarafından sunulan Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi nüshaları üzerinde “ Aslı idarece görülmüştür ” ibaresi ve idare yetkilisinin kaşesinin bulunduğu anlaşılmış olup,isteklinin teklif dosyasında bulunan bir belgenin üzerinde “aslı idarece görülmüştür” kaşesinin bulunmasının, o belgenin aslının veya aslına uygunluğu noterce onaylanmış örneğinin ihale tarihi öncesinde idare tarafından görülmüş ve tasdik edilmiş olduğu anlamına geleceği dikkate alındığında pilot ortak ve özel ortak tarafından sunulan söz konusu Ticaret Sicil Gazetesi nüshalarının sunuluş şeklinin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin birinci fıkrasına uygun olduğu ve ihale komisyonu kararında belgelerin İdari Şartname’nin 7.7.1’nci maddesine uygun olmadığına ilişkin gerekçenin yerinde olmadığı tespit edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73.1’inci maddesinde yer alan “İhale dokümanında, üretim miktarı belirtilmeden aday veya isteklilerce kapasite raporu sunulacağına yönelik bir düzenleme yapılmayacaktır.” açıklamasına karşın, İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde yapılan düzenlemede kapasite raporu sunulmasının istenildiği ancak kriter olarak herhangi bir kapasite miktarı öngörülmediği tespit edilmiş olup,aynı şekilde Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73.2’nci maddesinde belirtildiği şekliyle, İdari Şartname’de iş ortaklıklarındaki ortaklardan her birinin, kapasite raporuna ilişkin olarak iş ortaklığındaki hissesi oranında yeterliği sağlamaları gerektiğine yönelik herhangi bir düzenleme bulunmadığından inceleme konusu ihalede iş ortaklığını oluşturan ortaklardan biri, birkaçı veya tamamı tarafından geçerli ve mevzuata uygun kapasite raporu sunulmasının yeterli olacağı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin pilot ortağı Ak-Ay Turizm Nakliyat Yemekçilik Akary. Orm. Ürn. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan kapasite raporunun mevzuata uygun görülmeyerek teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak özel ortak Kupa Yemek San. Tic. Ltd. Şti. tarafından Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği’nce düzenlenen 16.04.2013 tarih ve 1824 sayılı kapasite raporunun sunulduğu, raporun 13.05.2016 tarihine kadar geçerliliği bulunduğu, raporda firma unvanının “ Kupa Yemek Sanayi Ticaret Limited Şirketi ” olarak yer aldığı, işyeri iletişim adresinin, özel ortağın teklif mektubunda belirtilen adresi ile aynı olduğu, üretim konusunun “ Tabldot Yemek Üretimi ”, yıllık üretim kapasitesinin 2.098.750 adet olarak raporda yer aldığı anlaşılmıştır.

Aktarılan tespit ve düzenlemelerden iş ortaklığını oluşturan ortaklardan herhangi biri tarafından kapasite raporu kriterinin karşılanmasının yeterli olduğu anlaşıldığından, pilot ortak Ak-Ay Turizm Nakliyat Yemekçilik Akary. Orm. Ürn. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan kapasite raporunun mevzuata uygun görülmemesine ilişkin gerekçe yerinde bulunmuştur. Buna ek olarak, başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı Kupa Yemek San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan kapasite raporunun mevzuata uygun olduğu ve iş ortaklığının teklifinin bu gerekçe ile de değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

İhalede tek geçerli teklif sahibi olan Efteni Yemek Ltd. Şti.’nin teklifine ilişkin olarak 21.08.2013 tarihli ihale komisyonu kararında “ teklif aşırı yüksek ”şeklinde değerlendirme yapıldığı ancak 3 geçerli teklif bulunduğuna dair tespit yer almakta olup, 28.08.2013 tarihli ihale komisyonu kararında ise bu isteklinin teklifine ilişkin herhangi bir değerlendirmeye yer verilmediği görülmüştür.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu, başvuru sahibi iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerinin yerinde olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi