KİK Kararı: 2013/UH.I-3771 (2 Ekim 2013)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/063
Gündem No : 10
Karar Tarihi : 02.10.2013
Karar No : 2013/UH.I-3771
BAŞVURU SAHİBİ:
Sakarya Elit Yemek Gıda Turizm Temizlik San. Tic. Ltd. Şti., TOPTANCILAR ÇARŞISI I BLOK NO:15/16 SAKARYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gölyaka İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü Milli Eğitim Bakanlığı Müsteşarlık, Imamlar Mahallesı Cumhurıyet Caddesı 05 81800 DÜZCE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/92923 İhale Kayıt Numaralı "2013-2014 Eğitim Öğretim Yılı Taşımalı Öğrencilerin Yemek İhalesi İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Gölyaka İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından 12.08.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2013-2014 Eğitim Öğretim Yılı Taşımalı Öğrencilerin Yemek İhalesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Sakarya Elit Yemek Gıda Turizm Temizlik San. Tic. Ltd. Şti.nin 14.08.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 15.08.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 23.08.2013 tarih ve 27250 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.08.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/3044 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 7.1.h maddesinde yer alan düzenleme gereği idare tarafından tekliflerinin gıda üretim izin belgesi sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak 17.12.2011 tarih ve 28145 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan gıda işletmelerinin kayıt ve onay işlemlerine dair yönetmelik gereği gıda üretim belgelerinin iptal edilerek yerine işletme kayıt belgesinin düzenlendiği, gıda üretim izin belgelerinin işletme kayıt belgesi ile değiştirilme süresinin 31.12.2013 tarihine kadar devam etmekle birlikte bu süreç içerisinde firmaların gıda üretim izin belgelerinin işletme kayıt belgesiyle değiştirilmesi halinde gıda üretim izin belgesinin iade edilmesi gerektiği, edilmemesi halinde il müdürlüklerince iade edilmeyen belgelerin iptal edilerek geçersiz sayıldığı, bu çerçevede bir firmanın aynı anda geçerliliğini koruyan gıda üretim izin belgesi ve işletme kayıt belgesine aynı anda sahip olmasının mümkün olmadığından tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmaması gerektiği iddia edilmektedir

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Yüklenici mutfağında pişirilecek malzemeli yemek hizmeti alımına (2013-2014 Eğitim-Öğretim yılı için 30 yerleşim biriminden, Gölyaka İlçe Milli Eğitim Müdürlüğüne bağlı 7 merkez okula taşınan toplam 880 öğrenciye 175 gün süreli verilecektir.) ilişkin olarak gerçekleştirilen şikayete konu ihaleye ait İdari Şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri başlıklı 7.1’inci maddesinde “7.1.h. ihale tarihi itibariyle geçerliliğini doldurmamış gıda üretim izin belgesi ve işletme kayıt belgesi,

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a), (b) ve (h) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak isteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgelerin istenebileceği hüküm altına alınmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin, aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler başlıklı 38’inci maddesinin dördüncü fıkrasında ise ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat ve bu gibi belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verileceği düzenlenmiştir. Öte yandan konuyla ilgili Kamu İhale Genel Tebliği’nin 75.3’üncü maddesinde malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 38’inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, idari şartnamenin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzni Belgesi’nin istenilmesinin yeterli olduğu belirtilmiştir.

Şikâyete konu ihaleye iş ortaklığı olarak teklif veren Sakarya Elit Yemek Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. (pilot ortak) - Közde Yemek Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin, pilot ortağın Gıda Üretim İzin Belgesi ile 22000:2005 belgeleri, özel ortağın ise TSE 13075 ve 22000:2005 belgeleri olmadığı gerekçeleriyle değerlendirme dışı bırakıldığının iş ortaklığına 12.08.2013 tarih ve 140/1667 sayılı yazı ile bildirimi üzerine şikâyetçinin 14.08.2013 tarihinde idareye iş ortaklığı olarak teklif verildiği, İdari Şartname’nin 7.5.3’üncü maddesinde ortak girişimlerde söz konusu belgeleri ortaklardan birinin sunmasının yeterli olduğu, bu gerekçeyle Közde Yemek Tic. ve San. Ltd. Şti.nin TSE 13075 belgesine gerek olmadığı, gıda üretim izin belgesi yerine mevzuat gereği iptal edilerek işletme kayıt belgesi alındığı, aynı anda bir firmanın her iki belgeye sahip olmasının mümkün olmadığı, bu gerekçeyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmaması gerektiği yönünde şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 15.08.2013 tarihli işlemi ile İdari Şartname’nin 7.1.h maddesinde yer alan düzenleme ile geçerliliğini doldurmamış gıda üretim izin belgesi ve işletme kayıt belgesi istenildiği, ihale dokümanına yönelik herhangi bir itirazın olmadığı, bu gerekçeyle teklifin değerlendirme dışı bırakıldığının şikayetçiye bildirildiği, idarenin bu işleminden İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesinin gıda üretim izin belgesinin sunulmamasına yönelik olduğu, diğer belgeler ile ilgili şikâyetin haklı bulunduğu anlaşılmış olup inceleme ve değerlendirme sadece İdari Şartname’nin 7.1.h maddesinde yer alan düzenlemeye ilişkin olarak yapılmıştır.

İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan 7.1’inci maddesinin (h) bendinde yer alan düzenleme gereği ihaleye katılımda yeterlik kuralı olarak isteklilere gıda üretim izin belgesi ile işletme kayıt belgesinin her ikisinin de teklif kapsamında sunulması şartı getirilmiş bu kuralın sağlanması için de iş ortaklığı olarak teklif veren şikâyetçi tarafından teklifi kapsamında pilot ortak Sakarya Elit Yemek Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına Sakarya Valiliği İl Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü’nce düzenlenmiş 19.12.2012 tarihli işletme kayıt belgesi, özel ortak Közde Yemek Tic. ve San. Ltd. Şti. adına Düzce Valiliği İl Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğünce düzenlenmiş 26.07.2013 tarihli “İşletme Kayıt Belgesi”nin sunulduğu, idare tarafından İdari Şartname uyarınca işletme kayıt belgesinin yanında gıda üretim izin belgesi sunulmadığı gerekçesiyle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve idarenin bu işlemi üzerine başvuru sahibi tarafından işletme kayıt belgesinin gıda üretim izin belgesi yerine kullanılacağı iddiasıyla itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

İşletme kayıt belgesinin 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu uyarınca; gıda üretim izin belgesinin ise 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanun uyarınca verildiği anlaşılmaktadır.

5996 sayılı Kanun’un 47’nci maddesine göre 5179 sayılı Kanun’un yürürlükten kalktığı ve şikâyet konusu hususun Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunun da düzenlendiği anlaşılmaktadır. 5996 sayılı Kanun’un 30 uncu maddesinde ise, bu Kanun kapsamındaki gıda ve yem işletmelerinden onaya veya kayıt işlemine tabi olanlar ile onay ve kayıt işlemlerine ilişkin konuların Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı tarafından belirleneceği, onaya tabi işletmeler için, faaliyete geçmeden önce Bakanlıktan onay alınmasının zorunlu olduğu, kayıt işlemine tâbi işletmelerin, faaliyetleri ile ilgili işletme kayıtlarını Bakanlığa yaptırmak zorunda oldukları, bu maddenin uygulamasının ise Bakanlık tarafından çıkarılacak bir yönetmelikle yapılacağı hüküm altına alınmıştır.

17.12.2011 tarih ve 28145 sayılı Resmi Gazete’de, 5996 sayılı Kanun’un 30’uncu maddesine dayanılarak yayımlanan Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliğin 13 üncü maddesinin üçüncü fıkrasında, gıda ve gıda ile temas eden madde ve malzemelerin üretim izni belgelerinin tüm sonuçlarıyla iptal edildiği düzenlenmiş, aynı Yönetmeliğin 6’ncı maddesinde üreticilerin 5996 sayılı Kanun kapsamında işletme kayıt belgesi kullanmalarının zorunlu olduğu belirtilmiştir. Öte yandan aynı Yönetmeliğin geçici 1’inci maddesinde, bu Yönetmeliğin yayımından önce çalışma izin belgesi, çalışma izni ve gıda sicili belgesi veya bu belgelere eşdeğer belge alarak faaliyet gösteren onaya tabi gıda işletmelerinin, bu Yönetmeliğin yayımı tarihinden itibaren 31.12.2012 tarihine kadar bu Yönetmeliğe göre onay belgesi almak zorunda oldukları, bu Yönetmeliğin yayımından önce çalışma izni ve gıda sicili belgesi, kayıt belgesi veya bu belgelere eşdeğer belge almış ve halen faaliyet gösteren kayıt kapsamındaki gıda işletmelerinin, bu belgelerini en geç 31.12.2013 tarihine kadar bu Yönetmelikteki kayıt belgesi ile değiştirmek zorunda oldukları düzenlenmiştir.

Yukarıda aktarılan gıda mevzuatı hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, bu alanda faaliyet gösteren hizmet sunucularının kullanmakta olduğu gıda üretim izin belgelerinin 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanun uyarınca düzenlendiği, ancak anılan Kanunun yürürlükten kalkmasının ardından izin işleminin 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu uyarınca işletme kaydı biçiminde düzenlendiği, işletme kayıt esaslarına ilişkin olarak Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliğin yayımlandığı, bu tarihten itibaren ilgili alanda faaliyet göstermek için İşletme Kayıt Belgesinin gerekli olduğu, ancak geçiş sürecinde mevzuatında belirtildiği tarihe kadar gıda üretim izin belgesi ile işletme kayıt belgelerinin bir arada kullanılmaya devam edileceği anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla, incelenen ihalede ilan ve ihale tarihi itibariyle gıda üretim izin belgesi ile işletme kayıt belgelerinin bir arada kullanılmaya devam edilebileceğinden iş ortaklığı olarak teklif veren şikâyetçi tarafından teklif kapsamında her iki ortağa ait işletme kayıt belgesine yer verilerek ilgili mevzuat gereği asgari şartın sağlanmış olduğu görülmüş olup şikâyetçinin teklifinin bu gerekçeyle idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, şikayetçinin teklifinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde özetle, “İdari Şartname’nin 7.1.h maddesinde yer alan düzenleme gereği idare tarafından tekliflerinin gıda üretim izin belgesi sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak 17.12.2011 tarih ve 28145 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan gıda işletmelerinin kayıt ve onay işlemlerine dair yönetmelik gereği gıda üretim belgelerinin iptal edilerek yerine işletme kayıt belgesinin düzenlendiği, gıda üretim izin belgelerinin işletme kayıt belgesi ile değiştirilme süresinin 31.12.2013 tarihine kadar devam etmekle birlikte bu süreç içerisinde firmaların gıda üretim izin belgelerinin işletme kayıt belgesiyle değiştirilmesi halinde gıda üretim izin belgesinin iade edilmesi gerektiği, edilmemesi halinde il müdürlüklerince iade edilmeyen belgelerin iptal edilerek geçersiz sayıldığı, bu çerçevede bir firmanın aynı anda geçerliliğini koruyan gıda üretim izin belgesi ve işletme kayıt belgesine aynı anda sahip olmasının mümkün olmadığından tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmaması gerektiği” şeklinde belirtilen iddiası kapsamında Kurul çoğunluğunca başvuru sahibi Sakarya Elit Yemek Gıda Turizm Temizlik San. Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde belirttiği iddialar kapsamında yapılan incelemeye göre;

Şikayet konu ihaleye ait İdari Şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri başlıklı 7.1’inci maddesinde “7.1.h. ihale tarihi itibariyle geçerliliğini doldurmamış gıda üretim izin belgesi ve işletme kayıt belgesi,

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a), (b) ve (h) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (ğ) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 10’uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak isteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgelerin istenebileceği hüküm altına alınmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin, aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler başlıklı 38 inci maddesinin dördüncü fıkrasında ise ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat ve bu gibi belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verileceği düzenlenmiştir. Öte yandan konuyla ilgili Kamu İhale Genel Tebliğinin 75.3 üncü maddesinde malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, idari şartnamenin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzni Belgesi’nin istenilmesinin yeterli olduğu belirtilmiştir.

İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan 7.1 inci maddesinin (h) bendinde yer alan düzenleme gereği ihaleye katılımda yeterlik kuralı olarak isteklilere gıda üretim izin belgesi ile işletme kayıt belgesinin her ikisinin de teklif kapsamında sunulması şartı getirilmiş bu kuralın sağlanması için de iş ortaklığı olarak teklif veren şikayetçi tarafından teklifi kapsamında pilot ortak Sakarya Elit Yemek Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına Sakarya Valiliği İl Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü’nce düzenlenmiş 19.12.2012 tarihli işletme kayıt belgesi, özel ortak Közde Yemek Tic. ve San. Ltd. Şti. adına Düzce Valiliği İl Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğü’nce düzenlenmiş 26.07.2013 tarihli “İşletme Kayıt Belgesi”nin sunulduğu, idare tarafından idari şartname uyarınca işletme kayıt belgesinin yanında gıda üretim izin belgesi sunulmadığı gerekçesiyle başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve idarenin bu işlemi üzerine başvuru sahibi tarafından işletme kayıt belgesinin gıda üretim izin belgesi yerine kullanılacağı iddiasıyla itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

İşletme kayıt belgesinin 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu uyarınca; gıda üretim izin belgesinin ise 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanun uyarınca verildiği anlaşılmaktadır.

5996 sayılı Kanunun 47’nci maddesine göre 5179 sayılı Kanunun yürürlükten kalktığı ve şikayet konusu hususun Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunun da düzenlendiği anlaşılmaktadır. 5996 sayılı Kanun’un 30 uncu maddesinde ise, bu Kanun kapsamındaki gıda ve yem işletmelerinden onaya veya kayıt işlemine tabi olanlar ile onay ve kayıt işlemlerine ilişkin konuların Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı tarafından belirleneceği, onaya tabi işletmeler için, faaliyete geçmeden önce Bakanlıktan onay alınmasının zorunlu olduğu, kayıt işlemine tâbi işletmelerin, faaliyetleri ile ilgili işletme kayıtlarını Bakanlığa yaptırmak zorunda oldukları, bu maddenin uygulamasının ise Bakanlık tarafından çıkarılacak bir yönetmelikle yapılacağı hüküm altına alınmıştır.

17.12.2011 tarih ve 28145 sayılı Resmi Gazetede, 5996 sayılı Kanunun 30 uncu maddesine dayanılarak yayımlanan Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliğin 13 üncü maddesinin üçüncü fıkrasında, gıda ve gıda ile temas eden madde ve malzemelerin üretim izni belgelerinin tüm sonuçlarıyla iptal edildiği düzenlenmiş aynı Yönetmeliğin 6’ncı maddesinde üreticilerin 5996 sayılı Kanun kapsamında işletme kayıt belgesi kullanmalarının zorunlu olduğu belirtilmiştir. Öte yandan aynı Yönetmeliğin geçici 1 inci maddesinde, bu Yönetmeliğin yayımından önce çalışma izin belgesi, çalışma izni ve gıda sicili belgesi veya bu belgelere eşdeğer belge alarak faaliyet gösteren onaya tabi gıda işletmelerinin, bu Yönetmeliğin yayımı tarihinden itibaren 31.12.2012 tarihine kadar bu Yönetmeliğe göre onay belgesi almak zorunda oldukları, bu Yönetmeliğin yayımından önce çalışma izni ve gıda sicili belgesi, kayıt belgesi veya bu belgelere eşdeğer belge almış ve halen faaliyet gösteren kayıt kapsamındaki gıda işletmelerinin, bu belgelerini en geç 31.12.2013 tarihine kadar bu Yönetmelikteki kayıt belgesi ile değiştirmek zorunda oldukları düzenlenmiştir.

Yukarıda aktarılan gıda mevzuatı hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, bu alanda faaliyet gösteren hizmet sunucularının kullanmakta olduğu gıda üretim izin belgelerinin 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanun uyarınca düzenlendiği, ancak anılan Kanunun yürürlükten kalkmasının ardından izin işleminin 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu uyarınca işletme kaydı biçiminde düzenlendiği, işletme kayıt esaslarına ilişkin olarak Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliğin yayımlandığı, bu tarihten itibaren ilgili alanda faaliyet göstermek için İşletme Kayıt Belgesinin gerekli olduğu, ancak geçiş sürecinde mevzuatında belirtildiği tarihe kadar gıda üretim izin belgesi ile işletme kayıt belgelerinin bir arada kullanılmaya devam edileceği anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla, incelenen ihalede; ilan ve ihale tarihi itibariyle, gıda üretim izin belgesi ile işletme kayıt belgelerinin bir arada kullanılmaya devam edilebileceği anlaşılmış olup iş ortaklığı olarak teklif veren şikayetçinin teklif kapsamında her iki ortağa ait işletme kayıt belgesine yer vererek ilgili mevzuat gereği asgari şart sağlanmış ise de kesinleşen ihale dokümanında yer alan düzenlemeyi karşılamadığı bu gerekçeyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olduğu değerlendirilmektedir. Ancak, yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde yeni kurulan işletmelerin gıda üretim izin belgesinin sunulmasının da mümkün olmadığı, her ne kadar ihale dokümanına yönelik olarak şikayet başvurusu olmadığı dokümanın kesinleştiği kabul edilse bile söz konusu düzenlemenin sadece ihale dokümanında değil ihale ilanında da yayımlanmış bir düzenleme olduğu, ihale dokümanında idarece her iki belgenin birlikte değil bu belgelerden herhangi birini sunan isteklinin sunduğu belgenin uygun kabul edileceği yönünde düzenleme yapılması gerektiği halde ilgili mevzuata aykırı olarak birbiri yerine geçen her iki belgenin birlikte istenilmesine yönelik düzenleme nedeniyle ihaleye katılımın engellendiği değerlendirilmiştir. Kurul tarafından, bu iki belgeden herhangi birini sunanın kabul edilmesi yönünde alınacak karar ise; ihale ilanındaki hüküm dolayısıyla ihaleye katılmayanlar olabileceğinden, onların ihaleye katılmamaları, katılanlardan iki belgeden birisine sahip olanları geçerli teklif olarak kabul edilmesi eşitliğe aykırı olacaktır. 4734 sayılı Kanun’un “temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde rekabet ilkesinin ihlal edildiği gerekçesiyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “düzeltici işlem belirlenmesine” ilişkin karara katılmıyorum.

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi