KİK Kararı: 2013/UH.I-2216

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/038
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 21.05.2013
Karar No : 2013/UH.I-2216
BAŞVURU SAHİBİ:
Başaran Nakliyat İnşaat Turizm Danışmanlık Sosyal Hizmetler San.Ve Tic.Ltd.Şti. - Durukan Sosyal Hizmetler Bilişim Eğitim Danışmanlık Peyzaj Temizlik Turizm İth.İhr.San.Ve Tic.Ltd.Şti., ATATÜRK BULVARI GEVREK SOKAK FERAH APT. A BLOK NO:3/7 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İzmir Su Ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü (İzsu), Cumhuriyet Bulvari No:16 35250 İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/991 İhale Kayıt Numaralı "Dere Güzergahları İle Körfez Temizliğinin Sağlanması, Kanalizasyon Ve İçmesuyu Şebekelerinin İşletilmesi, Bakımı Ve Onarımı Hizmetleri İçin Personel Çalıştırılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İzmir Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü (İZSU)tarafından 18.02.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Dere Güzergahları ile Körfez Temizliğinin Sağlanması, Kanalizasyon ve İçmesuyu Şebekelerinin İşletilmesi, Bakımı ve Onarımı Hizmetleri için Personel Çalıştırılması” ihalesine ilişkin olarak Başaran Nakliyat İnşaat Turizm Danışmanlık Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Durukan Sosyal Hizmetler Bilişim Eğitim Danışmanlık Peyzaj Temizlik Turizm İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi Ortak Girişimi’nin 03.04.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.04.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 22.04.2013tarih ve 14282sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.04.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1566sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 36'ncı maddesine dayanarak İdari Şartname’nin 7.4.3'üncü maddesindeki iş hacmi ile ilgili değerlendirmenin yeniden yapılması gerektiği,

2. Pilot ortak tarafından özel sektöre ilişkin olarak iş deneyimini tevsik için sunulan belgelerin ekindeki alt taşeronların Türk Telekom İzmir Batı-I Bölge Müdürlüğü hizmet projesinde çalışan personeline ait sosyal güvenlik prim taahhuk ve çalışan listesinin idare tarafından teyidi yapılamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, 2011 yılında proje sona erdiğinden alt taşeronların sosyal güvenlik hesaplarının kapandığı, bundan dolayı internet ortamından idare tarafından teyidi yapılabilecek prim taahhuk fişlerinin alınmasının mümkün olmadığı, bunun yerine Kemalpaşa SGK Bölge Müdürlüğüne hitaben kaleme alınmış 22.03.2013 tarihli yazılarına istinaden alt taşeronlara ait çalıştırılan işçi sayısı ve prim gün sayısı ile prim tutarlarını gösteren ve SGK sisteminden dökümü yapılmış belgelerin teklif zarfında verildiği, sunulan çalışan listesi ve ödenen prim tahakkuk listelerinin Sosyal Güvenlik Kurumu İzmir İl Müdürlüğü Kemalpaşa Sosyal Güvenlik Hizmet Biriminden kamu ihale mevzuatı hükümleri gereği idarece teyit edilmesinin sağlanması gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale komisyon kararının incelenmesinden başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının iş deneyim belgesini tevsik edici belgelerin yetersiz olması gerekçesine dayandırıldığı, bilanço ve iş hacminin farklı yıllara ait olduğu tespitinin isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekçesi yapılmadığı görülmüştür. Başvuru sahibinin aynı iddia ile idareye yaptığı şikâyet başvurusu sonucunda idarenin 12.04.2013 tarihli ve 2765 sayılı yazısı ile İdari Şartname’nin 7.4.2 ve 7.4.3’üncü maddelerinde istenen bilanço ve gelir tablosu ile ilgili yeterlik kriterlerinin değerlendirilmesinde ihale komisyon kararındaki tespitlerin tekrar ele alınarak her iki maddenin ayrı ayrı değerlendirilebileceğinin düşünüldüğü, bu unsurun isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi olmayacağı kanaatine varıldığı ifade edilerek gerekli değerlendirmenin yapıldığı tespit edildiğinden iddia yönünden başvurunun reddi gerektiği anlaşılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İncelemeye konu ihale Dere Güzergahları İle Körfez Temizliğinin Sağlanması, Kanalizasyon ve İçmesuyu Şebekelerinin İşletilmesi, Bakımı ve Onarımı Hizmetleri için Personel Çalıştırılması işi olup işe ait İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde,

“7.5.1. İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 20'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70?ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10?unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30?undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde,

“7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: Kamu veya özel sektörde her türlü personel çalıştırılması işleri değerlendirilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan düzenleme ile ihale konusu işte, istekli tarafından teklif edilen bedelin % 20'sinden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği belirlenmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43’üncü maddesinde,

“(1) İş deneyim belgeleri; Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır…..” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “İş deneyim belgesi düzenlenmeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47’nci maddesinde;

(1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.….” hükmü yer almaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan hükümlerinde, Kanun kapsamındaki idareler ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına gerçekleştirilen işlerde iş deneyim belgesi düzenleneceği, gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde ise iş deneyim belgesi düzenlenemeyeceği, bu durumda bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde söz konusu işlere ilişkin olarak, sözleşme, sözleşmeye dayanak teşkil eden faturalar ve sözleşmeye konu işte personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin iş deneyimini gösteren belgeler olduğu, isteklilerin bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunacağı düzenlenmiş olup ayrıca iş deneyimini gösteren belgeler dışında bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa dahi söz konusu belgenin iş deneyiminin tevsiki için kullanılmayacağı açıkça zikredilmiştir.

İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, başvuru sahibi ortak girişimin pilot ortağı Başaran Nakliyat İnşaat Turizm Danışmanlık Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin ihaleye iş deneyimini tevsik etmek amacıyla ETK Kablo-Girişim Telekom Adi Ortaklığı ile yapılmış 36 ay (1095 takvim günü) süresince vasıflı ve vasıfsız teknik personel işçilik hizmet işi konulu, 10.07.2007 tarihli ve 19.472.500,00 TL bedel ihtiva eden “Personel Çalıştırmaya Dayalı Alt Yüklenici Hizmet Sözleşmesi” ile SMMM onaylı faturalar ve fatura listesi, Başaran Nakliyat İnşaat Turizm Danışmanlık Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin işçilerinin (1-2 adet) prim ödemelerine ilişkin 2010/12-2007-9 dönemlerine ilişkin SMMM onaylı sigortalı hizmet listeleri ile taahhuk fişleri (SGK internet sayfası çıktıları), “Başaran Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin T.Telekom İzmir Global İhalesinde Alt Taşeronlarına Ait İzmir SGK Müdürlüğüne Yatan SGK Prim Miktarları” başlıklı SMMM onaylı liste, “Başaran Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Taahhuk Tutarı” başlıklı SMMM onaylı liste, Başaran Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Kemalpaşa SGK Bölge Müdürlüğüne hitaben kaleme alınmış alt taşeronlarının ödediği işçilik tutarını gösteren belgelerin talep edildiği 22.03.2013 tarihli yazı ve bu yazı ekinde pilot ortak tarafından “alt taşeronlarımız” olarak ifade edilen gerçek ve tüzel kişilere ait müfredat kartları (26.03.2012 tarihli SGK internet sayfası çıktıları)ile aynı işe ilişkin Türk Telekomünikasyon A.Ş. Batı-I Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş “Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesini sunduğu görülmüştür.

“Alt Yüklenici İş Bitirme” belgesini düzenleyen şirketin özel hukuk tüzel kişiliği niteliğine sahip olması nedeniyle iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmadığı tespit edildiğinden söz konusu belgenin iş deneyiminin tevsiki için kullanılmayacağı anlaşılmaktadır.

İş deneyimini tevsik etmek için sunulan sözleşmenin, ETK-GİRİŞİM Adi Ortaklığıile Başaran Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında imzalanan personel çalıştırılmasına dayalı alt yüklenicilik sözleşmesi olduğu, anılan sözleşmenin 3’üncü maddesinde “…Bu sözleşme kapsamında vasıflı ve vasıfsız personeller kullanılarak sadece işçilik işleri yapılacaktır.” düzenlemesinin,

Söz konusu maddenin devamında “İşin Konusu ve Adı: ETK Kablo – Girişim Telekom Adi Ortaklığı arasında imzalanan 10/07/2007 tarihli “Erişim Şebekeleri Global İhale Sözleşmesi” gereğince Başaran Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Belirlenen alanlarla sınırlı olmak kaydı ile İşveren Türk Telekom A.Ş. yüklenici ETK Kablo – Girişim Telekom Adi Ortaklığı adına santralden müşteriye kadar olan her türlü F/O ve bakır kablolu erişim şebekesi işleri ile aktif erişim sistemleri, abone tesis, aktarma, proje, iyileştirme, ankastre tesisi ve rekor planlama güncellenme işlerinin tamamının vasıflı vasıfsız personel çalıştırılarak işçiliğinin yapılması işini üstlenmiş bulunmaktadır. Alt Yüklenici Başaran Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.akdolunan işleri ortalama 5 mühendis, 25 teknisyen ve 90 personel ile yürütecektir. İşin durumuna göre personel sayısında %50 oranında artırım ya da eksiltme yapılabilecektir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmektedir.

Yukarıda aktarılan düzenlemelerden, iş deneyimini tevsik etmek için sunulan sözleşmenin vasıflı ve vasıfsız personel teminine yönelik bir hizmet sözleşmesi olduğu, bu sözleşmenin asıl sözleşme olan Türk Telekom A.Ş. ile ETK Kablo-Girişim Telekom Adi Ortaklığıarasında imzalanan “Erişim Şebekeleri Global İhale Sözleşmesi” nin işçilik hizmetlerinin temini amacıyla yüklenici ETK Kablo-Girişim Telekom Adi Ortaklığıile Başaran Nak. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. arasında imzalandığı, pilot ortağın Türk Telekom A.Ş Genel Müdürlüğü tarafından yapılan İzmir İli Erişim Şebekeleri Global ihalesinde yüklenici konumunda olan ETK Kablo – Girişim Telekom Adi Ortaklığının alt yüklenicisi olduğu anlaşılmaktadır.

İdarenin İzmir Batı-I Bölge Müdürlüğünden talep ettiği belgeler ile teklif zarfındaki belgelerin ihale komisyonunca birlikte değerlendirilmesi neticesinde alt yüklenicinin alt taşeronları ile yaptığı sözleşme ile alt yüklenici ve yüklenici arasında imzalanan sözleşme konusu işte personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulmaması veya sunulan belgelerin sözleşme ve eklerine uyum göstermemesi gerekçeleriyle ortak girişimin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından Türk Telekom İzmir Batı-I Bölge Müdürlüğü projesinin 2011 yılında sona erdiği, alt yüklenici ve bunun altında çalışan alt yüklenicilerin personeline ait prim ödemeleri ilgili SGK İl Bölge Müdürlüğünde yapıldığından mevcut sigorta hesap numaralarının kapatıldığı, bundan dolayı internet ortamından idare tarafından teyidi yapılabilecek prim taahhuk fişlerinin alınmasının mümkün olmadığı, bunun yerine Kemalpaşa SGK Bölge Müdürlüğüne hitaben kaleme alınmış 22.03.2013 tarihli yazılarına istinaden ilgili idare tarafından alt yüklenicilere ait çalıştırılan işçi sayısı ve prim gün sayısı ile prim tutarlarını gösteren ve SGK sisteminden dökümü yapılmış belgelerin teklif zarfında verildiği ifade edilmekte ve bu belgelerin teyidinin ilgili idareden yapılması talep edilmektedir.

Başvuru sahibi ortak girişimin pilot ortağı tarafından “alt taşeronlarımız” olarak ifade edilen gerçek ve tüzel kişilere ait SGK sisteminden dökümü yapılmış belgeler ile pilot ortağın o iş kapsamında çalıştırdığı işçilere ait SMMM onaylı sigortalı hizmet listeleri ile taahhuk fişlerinin, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda yer verilen 47’nci maddesinin (a) bendinde yer alan “sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler ” kapsamında sunulduğu anlaşılmaktadır.

Bu belgelerin incelenmesi neticesinde, ortalama 120 personel ile yürütüleceği ifade edilen sözleşme konusu işe ilişkin olarak sadece pilot ortak çalışanı bir/iki kişiye ait SMMM onaylı sigortalı hizmet listeleri ile taahhuk fişlerinin sunulduğu, bu belgeler arasında 2008/02 ve 2007/12 dönemlerine ait sigortalı hizmet listeleri ile taahhuk fişlerinin olmadığı, 17 adet alt taşeronun işçi sayısını ve bu işçilerin primlerini göstermek amacıyla 22.03.2013 tarihli yazılarına istinaden SGK Bölge Müdürlüğü tarafından dökümü yapıldığı ifade edilen belgelerde iş yeri unvanı olarak ETK Kablo Tic. A.Ş ve Girişim Telekom İnş. Taah. Ltd. Şti. Adi Ortaklığının unvanının yer aldığı, bu belgelere konu gerçek ve tüzel kişilerin “Aracı unvanı” adı altında yer aldığı, bu belgelerin söz konusu gerçek ve tüzel kişilerin ETK Kablo Tic. A.Ş ve Girişim Telekom İnş. Taah. Ltd. Şti. Adi Ortaklığı ile olan aracılık ilişkisini (işveren ve alt işveren ilişkisi) gösterdiği, pilot ortak Başaran Nakliyat İnşaat Turizm Danışmanlık Sosyal Hizmetler Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile “alt taşeronlarımız” olarak ifade edilen ve SGK dökümüne konu 17 adet gerçek ve tüzel kişi arasındaki hukuki ilişkiyi gösteren herhangi bir belgenin (bu kişiler ile yapılmış sözleşmelerin) teklif zarfında sunulmadığı tespit edilmiştir. Bu hali ile iş deneyimi tevsik etmek için sunulan belgeler uygun olmadığından belirtilen hususta teyit istenilmesine gerek bulunmamaktadır.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin olarak idarece tesis edilen işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Türk Telekomünikasyon A.Ş. Batı-I Bölge Müdürlüğütarafından Başaran Nak.İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenen 19.12.2011 tarihli ve 85742 sayılı Alt Yüklenici İş Bitirme belgesinin iptali için Türk Telekomünikasyon A.Ş. Batı-I Bölge Müdürlüğüne bildirim yapılmasına,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi