KİK Kararı: 2013/UH.I-2084

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/036
Gündem No : 32
Karar Tarihi : 13.05.2013
Karar No : 2013/UH.I-2084
BAŞVURU SAHİBİ:
Pasifik Özel Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti., RIHTIM CAD. RECAİ ZADE SOK. NO : 18/A İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Türkiye Elektrik İletim A.Ş Genel Müdürlüğü (4.İletim Tesis Ve İşletme Grup Müdürlüğü), N.Kemal Mah. Sütçü Cad. Şekermaslak Sok. No: 9 34762 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/24569 İhale Kayıt Numaralı "Grup Müdürlüğümüz Sorumluluğunda Bulunan 15 Adet Trafo Merkezi İle Grup Müdürlüğümüz Ümraniye Trafo Merkezinin Koruma Ve Güvenliği İçin 86 Kişilik 24 Ay Süreli Özel Güvenlik Görevlisi Çalıştırılması İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Türkiye Elektrik İletim A.Ş. Genel Müdürlüğü (4.İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğü)tarafından 04.04.2013 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Grup Müdürlüğümüz Sorumluluğunda Bulunan 15 Adet Trafo Merkezi ile Grup Müdürlüğümüz Ümraniye Trafo Merkezinin Koruma ve Güvenliği İçin 86 Kişilik 24 Ay Süreli Özel Güvenlik Görevlisi Çalıştırılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Pasifik Özel Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. nin 28.03.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 02.04.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.04.2013 tarih ve 12915 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.04.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/1446 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari şartnamedeki fazla mesai hesabında 14 günlük yıllık izin süresine rastlayan hafta tatillerinin hesaba dâhil edilmediği, bu durumda, güvenlik zafiyeti oluşabileceği, personele eksik ödemenin gündeme gelebileceği iddialarıyla şikâyet başvurusunda bulundukları, idarece 3’üncü hafta için çalışma süresinin her bir işçi için 45 saati aşmadığı ve bu nedenle bu hafta için fazla çalışma ücreti hesaplanmasına gerek olmadığı ifade edilerek şikâyet başvurusunun reddedildiği, şartnameye bakıldığında haftalık çalışma süresinin ortalama 40 saat olduğu, idare tarafından belirlenen yıllık izin ve fazla mesai formülünün reel olarak uygulanmasının İş Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği, oluşabilecek zafiyeti veya hukuki sonucu kestirmenin olası olmadığı, sağlıklı bir hesaplama yapılamadığı için ihaleye katılamadıkları,

2. Yıllık izinlerde yerine işçi çalıştırma hususunun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.25’inci maddesi ile yasaklandığı, bu maddeye uygun olarak ihalenin yeniden yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşme türleri” başlıklı 6’ncı maddesinde “Kamu İhale Kanununa göre yapılan ihaleler sonucunda;

…c) Yapım işlerinde; ön veya kesin projelere ve bunlara ilişkin mahal listeleri ile birim fiyat tariflerine, mal veya hizmet alımı işlerinde ise işin ayrıntılı özelliklerine dayalı olarak; idarece hazırlanmış cetvelde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için istekli tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme, … …düzenlenir.” hükmü,

Anılan Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “…Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş;

a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir…

…Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir…” hükmü yer almaktadır.

İhale konusu işe ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Çalıştırılacak personele brüt asgari ücretin % 50 fazlası ödeme yapılacak olup, bu bedel teklif fiyata dâhildir.

4857 sayılı iş kanununun 47.maddesi gereği; 01.06.2013 - 31.05.2015 tarihleri arasındaki ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs emek ve dayanışma günü ve yılbaşı günü) 63 Özel Güvenlik personeli çalıştırılacak ve toplam 1827 yevmiye ücret ödenecektir.

4857 Sayılı iş kanunun 53. maddesine göre kullandırılması gereken yıllık izinlerde izinli olan personelin yerine çalıştırılacak elemanın ücreti teklif fiyata dâhildir.

2 yıllık hizmet alımı yapılmış olduğundan işin 2. yılında personele verilecek 14 günlük yıllık izin nedeniyle ödenecek fazla mesai saati ;

24 x 7 = 168 1 trafoda haftalık 4 kişinin fiili çalıştığı toplam saat

45 x 3 = 135 1 trafoda haftalık 3 kişinin çalışması gereken toplam saat

168 -135 = 33 1 kişi izne çıktığında 1 trafoda 1 haftalık çalışılacak toplam fazla mesai saati

33 x 2 = 66 1 kişi izne çıktığında 1 trafoda 2 haftalık çalışılacak toplam fazla mesai saati

66 x 86 = 5.676 yılda 86 kişinin izin kullandığında çalışılacak toplam fazla mesai saati dir.

Toplam 5.676 saat toplam fazla mesai ödenecektir.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Brüt asgari ücretin %20si oranında yol ve brüt asgari ücretin %20 si oranında yemek ücreti, (Günlük Brüt Yemek Ücreti: 7,52 TL

Günlük Brüt Yol Ücreti: 7,52 TL ) nakdi olarak verilecek ve ücret bordrosunda gösterilecektir. Teklif fiyatına dâhildir

Teknik Şartnamenin 6.4 - 7.3 - 7.19 - maddelerinde ve diğer ilgili maddelerinde belirtilen özellikte ve sayıda Giyim Eşyası Ayni olarak verilecektir. Teklif fiyatına dâhildir

25.3.3. Malzeme giderleri:

Teknik Şartnamenin 7.21 - 7.22 maddelerinde ve diğer ilgili maddelerinde belirtilen özellikte ve sayıda malzeme ve teçhizatlar Ayni olarak verilecektir. Teklif fiyatına dâhildir

25.3.4. Diğer giderler:

Taahhüdün yerine getirilmesine ilişkin ilgili mevzuat uyarınca ödenecek noter masrafları, KİK Payı, Sözleşme ve Karar Damga Pulu ile bütün vergi, resim, ulaşım, sigorta ve harçlar teklif fiyata dâhildir.

Mali Sorumluluk sigorta bedelleri Teklif fiyatına dâhildir.

Özel Güvenlik Görevlilerine verilecek, Yenileme ve yılda 1 (Bir) kez yapılacak olan 25 fişekli atış eğitimi ile ilgili tüm giderler.

Teklif fiyata dâhildir.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Özel Güvenlik Görevlisi Hizmet alımı işi için İşkolu kodu 8010 olup, tehlike sınıfı I iş kazası ve Meslek Hastalığı Prim oranı %1dir.” düzenlemesinin,

“Diğer hususlar” başlıklı 47’nci maddesinde ise “2- Çalıştırılacak 86 personel Teknik Şartnamede yazılı merkezlerde, haftalık 45 saat üzerinden görev yapacaktır.” düzenlemesinin,

Söz konusu ihaleye ilişkin Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “İşe başlama tarihi 01.06.2013; işi bitirme tarihi 31.05.2015 ” düzenlemesinin,

Anılan Tasarı’nın “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 29’uncu maddesi “…29.1. Öngörülemeyen durumlar nedeniyle iş artışının zorunlu olması halinde, işin;

a) Sözleşmeye konu hizmet içinde kalması,

b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması,

şartlarıyla, sözleşme bedelinin % 20'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde ilave iş aynı yükleniciye yaptırılabilir.

İşin bu şartlar dâhilinde tamamlanamayacağının anlaşılması durumunda ise artış yapılmaksızın hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir. Bu durumda, yüklenicinin sözleşme bedeli tamamlanıncaya kadar işi ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmesi zorunludur.

Bu ihalede 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 24 üncü maddesi çevresinde iş eksilişi yapılabilir. İhale konusu işin sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağının anlaşılması halinde ise, yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderler ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i ödenir.” düzenlemesinin yer aldığı,

Birim fiyat teklif cetvelinin,

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Brüt asgari ücretin %50 fazlası ödenecek Güvenlik Hizmeti Ücreti

Ay

86

24

2

Brüt asgari ücretin %20si oranında yol ve brüt asgari ücretin %20 si oranında yemek ücreti

Ay

86

24

3

Özel Güvenlik Mali Sorumluluk Sigortası

Ay

86

24

4

Özel Güvenlik Görevlilerine verilecek, Yenileme ve yılda 1 (Bir) kez yapılacak olan 25 fişekli atış eğitimi

Ay

86

24

5

Malzeme Bedeli (Giyim-Araç Gereç Teçhizat)

Ay

86

24

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Ulusal Bayram ve Genel tatil günleri

Gün

1.827

2

Yıllık izinde olanların yerine çalışacak personele verilecek fazla mesai ücreti

Saat

5.676

II. ARA TOPLAM(K.D.V. Hariç)7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

şeklinde olduğugörülmüştür.

Şikâyete konu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı, birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanacak ve süreklilik arz eden bir hizmet alımı olduğu, ihalede haftalık 45 saat çalışma yapılacağı anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal ve hizmet alımlarında iş artışı ve iş eksilişi” başlıklı 26’ncı maddesinde “…26.2. Süreklilik arz eden ve birim fiyat üzerinden sözleşmeye bağlanan hizmet alımlarında, işin devamı sırasında 4735 sayılı Kanunun 24 üncü maddesine göre yalnızca işin miktarı artırılarak iş artışı (sözleşme bedelinde artış) yapılabilir. Bu nedenle, işin süresinin uzatılması suretiyle iş artışı yapılması mümkün değildir…” açıklamasına,

İhale dokümanının bir parçası olan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Hakediş ödemeleri” başlıklı 42’nci maddesinde “…İşe başladığından beri meydana getirilen işler, kontrol teşkilatı tarafından yüklenici veya vekili ile birlikte hesaplanır ve bulunan miktarlar, teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hakediş raporuna geçirilir…” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda yer alan düzenlemeler ve tespitler bir arada değerlendirildiğinde, ihale konusu işte sadece birim fiyat teklif cetvelinde yer alan miktarlar üzerinden iş artışı veya iş eksilişi yapılabileceği, idarece hazırlanmış birim fiyat eki teklif cetvelde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için yüklenici tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan tutarların toplamı üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacağı ve hakediş ödemelerinin idarece bulunan miktarların, yüklenici tarafından teklif edilen birim fiyatlarla çarpılmak suretiyle sözleşmedeki esaslara uygun olarak hesaplanan tutarlar üzerinden yapılacağı sonucuna ulaşılmıştır.

İdarenin İdari Şartname’nin 25’inci maddesindeki fazla mesai saati hesabında her bir güvenlik görevlisine 14 günlük yıllık izin verilmesi durumunu ve haftalık 45 saat çalışmayı esas alarak bir belirleme yaptığı görülmüştür. Sözleşmenin uygulanması aşamasında yıllık izne hak kazanmadan işten ayrılacak çalışanlar olabileceği gibi hizmet süresi hasebiyle yıllık 14 günden fazla izne hak sahibi olan çalışanların da istihdam edilebileceği, bu durumun hem istekli olabilecekler hem de idare tarafından öngörülmesinin imkânı olmadığı göz önünde bulundurulduğunda tekliflerin eşit şartlarda verilmesini ve değerlendirilmesini teminen idarece bir öngörüde bulunularak hesaplama yapıldığı anlaşılmaktadır.

İdarece öngörülen iş programının dışında bir fazla çalışma olması halinde, bu durumun 4735 sayılı Kanun’un 24’üncü maddesinde yer alan iş artışına ilişkin hükümler kapsamında değerlendirileceği, sözleşmenin uygulanması aşamasında fiilen çalışılan saat üzerinden ödeme yapılabileceği ve birim fiyat teklif cetvelinin 5.676 saat üzerinden düzenlenmesinin istekli olabileceklerin teklif vermesini engelleyici bir durum olmadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibinin ikinci iddiasına şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinde yer vermediği tespit edilmiş olup İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında yer alan “İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemez.” hükmü uyarınca bu iddiaya ilişkin başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi