KİK Kararı: 2013/UH.I-1694

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/029
Gündem No : 44
Karar Tarihi : 08.04.2013
Karar No : 2013/UH.I-1694
BAŞVURU SAHİBİ:
Hasel Turizm Ticaret Sanayi Ve Limited Şirketi, REŞATBEY MAH. ORDU CAD. 62018 SK. NO : 12 YARMAN APT. K.3 D.6 ADANA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Niğde Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü, Y.K.B.Mah. Adlıye Sokak Nu:1 51100 NİĞDE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/199037 İhale Kayıt Numaralı "100 Kişilik Personel Hizmeti Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Niğde Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğütarafından 15.02.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “100 Kişilik Personel Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Hasel Turizm Ticaret Sanayi ve Limited Şirketi’nin11.02.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.02.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.02.2013tarih ve 7394sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.02.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/897sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu hükümleri çerçevesinde iş sağlığı ve güvenliği açısından çalışacak personele ilişkin olarak koruyucu malzeme ve giyim ile ilgili açıklayıcı bilgi olmadığı, idarenin mi yüklenicinin mi karşılayacağının belirsiz olduğu, giyim ve iş güvenliği malzemelerinin yüklenici tarafından karşılanması öngörülüyorsa İdari Şartname'nin 25'inci maddesinde sayılması gerektiği, giyim malzemesi ve koruyucu malzemenin sayıları ve özelliklerinin Teknik Şartname’de açıkça belirtilmesi gerekirken belirtilmediği, bu durumun teklifler oluşturulurken soruna yol açacağı,

Ayrıca, İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu gereğince Ortak Sağlık Güvenlik Birimi oluşturulması gerektiği, ihale dokümanında eğitimlerin mesai saatleri içerisinde verilmesi öngörülmüş olsa da, OSGB oluşturmanın bir maliyeti olacağı, bunun %3 sözleşme ve genel giderler kapsamında olamayacağı, ayrı satırda bu iş kalemine yer verilmesi gerektiği,

2. Teknik Şartname’nin 5’inci maddesinde “Yüklenici firma, gece ve hafta sonu çalışması gibi haller ileri sürülerek idareden fazla mesai ücreti, ek ödeme gibi taleplerde bulunmayacaktır. İdare tarafından yapılacak işe göre program yapılacak ve uygulanacaktır. Herhangi bir nedenle iş aksatılmayacaktır.” şeklinde düzenleme getirildiği, fazla çalışma yapılacaksa İdari Şartname’de açıkça belirtilmesi, teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 2.1’inci maddesinde ihale konusu işin miktarı ve türü “ Niğde Belediyesi bünyesinde 100 personelle 9 ay 17 gün süre ile İş makineleri, dozer, kepçe ve kamyon gibi araçların çalıştırılması bakım onarımı ve her türlü motor, kaynak, elektrik, vb. arızaların yapılması, periyodik bakım onarım ve kontrollerin yapılması, Belediyemiz hizmet binası ve bağlı binalarda oluşacak su tesisatı, inşaat, tamir, bakım ve onarımları vb. işlerinin yürütülebilmesi için idarenin ihtiyacı olan işçi ve kalifiye personellerin çalıştırılması hizmet alımı ” olarak tanımlanmıştır.

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,

“ _25.1._Her türlü ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyata dahil olup yükleniciye aittir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

_25.3.1**.**_İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Düz işçi 8 kişi brüt asgari ücret,

Usta 46 Kişi Brüt Asgari Ücretin %44 Fazlası,

Ağır vasıta şoförü 23 kişi bürüt asgari ücretin %52 fazlası,

Operatör 23 kişi bürüt asgari ücretin %88 fazlası ödeme yapılacaktır.

Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personeller çalışma yapılacaktır.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

İşçilerin her birine günlük brüt 4,5 TL yemek ve günlük brüt 2,00 TL yol bedeli verilecek olup yemek ve yol ücretleri nakdi olarak ödenecek ve ücret bordrolarında gösterilecektir.
Yemek ve yol ücretleri aylık 26 gün üzerindenhesaplanacaktır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta prim oranı %3'tür.” düzenlemelerine yer verilmiştir.

Teknik Şartname’nin “İşin Konusu” başlıklı birinci maddesinde ihale konusu iş kapsamında “ dozer operatörü, greyder operatörü, büyük-küçük ekskavatör operatörü, kepçe operatörü, toprak silindir operatörü, forklift operatörü, ağır vasıta şoförü, inşaat ustası, sıhhi tesisat ustası, tamirci ustası, kaynakçı ustası ve düz işçi” olmak üzere toplam 100 kişi çalıştırılacağı öngörülmüş,

“İş Güvenliği ve Emniyeti” başlıklı dördüncü maddesinde “ Yüklenici çalıştıracağı personelin iş güvenliği ve emniyetinden doğrudan sorumludur. Bu konuda elemanlarını eğitmeyi ve bilgilendirmeyi kabul eder. Çalışanların iş güvenliği ve sağlık işleri hizmet işleri genel şartnamesi hükümleri çerçevesinde yürütülecektir. Eğitimler mesai saatleri içerisinde yürütülecektir.”

“Diğer konular” başlıklı beşinci maddesinde “ Yüklenici iş kanunu, işçi sağlığı ve güvenliği tüzüğü hükümlerine göre işçilerin sağlığını ve iş güvenliğini korumakla yükümlüdür.

Yüklenici hiçbir ihtar ve ikaza gerek kalmaksızın lüzumlu bütün emniyet tedbirlerini zamanında almak ve personelin eğitimi ile ilgili her türlü sorumluluk yükleniciye aittir. Bu nedenle taahhüdün yerine getirilmesi sırasında herhangi bir sebeple vukuu bulacak kazalar nedeniyle oluşabilecek her türlü yaralanma veya hayatlarını kaybetme halinde bütün sorumluluk yükleniciye ait olacaktır.

İş yasaları gereğince, işçi ve işverene yüklenmiş olan tüm yükümlülükler yükleniciye ait olacak bu konularda idare taraf ve muhatap olmayacaktır.” düzenlemelerine yer verilmiştir.

İhale dokümanı kapsamında isteklilere verilen birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibidir:

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Düz İşçi (Bürüt Asgari Ücret)

AY

8

9

2

Düz İşçi (Artık Gün Bürüt Asgari Ücret)

GÜN

8

17

3

Usta (İnşaat ustası,sıhhi tesisat ustası,kaynakçı ustası,tamirci ustası bürüt asgari ücretin %44 fazlası)

AY

46

9

4

Usta (Artık Gün İnşaat Ustası,Sıhhi Tesisat Ustası,Kaynakçı Ustası,Tamirci Ustası Bürüt Asgari Ücretin %44 Fazlası)

GÜN

46

17

5

Operatör (Dozer Operatörü,Greyder Operatörü,Büyük Küçük Eks. Operatörü,Kepçe Operatörü,Toprak Silindir Operatörü,Forklift Operatörü,Bürüt asgari ücretin %88 fazlası)

AY

23

9

6

Operatör (Artık Gün Dozer Operatörü,Greyder Operatörü,Büyük Küçük Eks. Operatörü,Kepçe Operatörü,Toprak Silindir Operatörü,forklift operatörü,bürüt asgari ücretin %88 fazlası)

GÜN

23

17

7

Şoför (Ağır Vasıta Şoförü Bürüt asgari ücretin %52 fazlası)

AY

23

9

8

Şoför (Artık Gün Ağır Vasıta şoförü bürüt asgari ücretin %52 fazlası)

GÜN

23

17

9

Düz İşçi (Resmi Tatil Bürüt Asgari Ücret)

GÜN

8

13,5

10

Usta (Resmi Tatil İnşaat Ustası,Sıhhi Tesisat Ustası,Kaynakçı Ustası,Tamirci Ustası Bürüt Asgari Ücretin %44 fazlası)

GÜN

46

13,5

11

Operator (Resmi tatil dozer operatörü,greyder operatörü,büyük küçük Eks. Operatörü,kepçe operatörü,toprak silindir operatörü,forklift operatörü,bürüt asgari ücretin %88 fazlası)

GÜN

23

13,5

12

Şoför (Resmi Tatil,Ağır Vasıta Şoförü Bürüt Asgari Ücretin %52 Fazlası)

GÜN

23

13,5

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde, Ortak Sağlık ve Güvenlik Birimi “ Kamu kurum ve kuruluşları, organize sanayi bölgeleri ile Türk Ticaret Kanununa göre faaliyet gösteren şirketler tarafından, işyerlerine iş sağlığı ve güvenliği hizmetlerini sunmak üzere kurulan gerekli donanım ve personele sahip olan ve Bakanlıkça yetkilendirilen birim” olarak tanımlanmıştır.

07.04.2004 tarih ve 25426 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Çalışanların İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitimlerinin Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliğin “ Eğitimin Maliyeti ve Eğitimde Geçen Süreler ” başlıklı 6’ncı maddesinde “V erilen eğitimler, çalışanlara herhangi bir mali yük getirmeyecek şekilde düzenlenir ve eğitimlerde geçen süre çalışma süresinden sayılır.” hükmüne yer verilmiştir.

Teknik Şartname’nin dördüncü maddesinde de atıf yapılan, imzalanacak sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası niteliğinde olan Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Mevzuata uygunluk” başlıklı 12’nci maddesinde,

“İlgili bütün bildirimlerin ve bütün ödemelerin yapılması da dahil olmak üzere yüklenici,

(a) İşlerin yürütülmesine, tamamlanmasına ve işlerde olabilecek kusurların düzeltilmesine ilişkin olarak bütün kanun, KHK, tüzük, yönetmelik, kararname, genelge, tebliğ ve diğer ilgili mevzuata,

(b) Malları veya hakları, işler dolayısıyla herhangi bir şekilde etkilenen veya etkilenebilecek olan kamu kurum ve kuruluşlarının düzenlemelerine uyacak ve bu hükümlerin ihlali nedeniyle ortaya çıkabilecek bütün sorumluluk ve cezalardan dolayı idarenin zararını karşılayacaktır.” açıklaması,

“İş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanması” başlıklı 19’uncu maddesinin ikinci ve üçüncü fıkralarında,

“Yüklenici, kazaların, zarar ve kayıpların meydana gelmesini önlemek amacı ile gereken bütün önlemleri almak ve kontrol teşkilatı tarafından, kaza, zarar ve kayıp ihtimallerini azaltmak için verilecek talimatların hepsine uymak zorundadır.

Yüklenici, işin devamı süresince iş yerinde yapılacak çalışmalarda her türlü güvenlik önlemini almak zorundadır. İş sahasında veya çevresindeki bölgede, yeterli güvenlik önleminin alınmaması nedeniyle doğabilecek hasar ve zararın ödenmesinden yüklenici sorumludur. Ayrıca yüklenici, işyerinde kullanılan ekipmanın neden olabileceği kazalardan korunma usullerini ve önlemlerini çalışanlara öğretmek zorundadır. Bu konularda gerek kontrol teşkilatı tarafından istenen ve gerekse yüklenicinin kendi arzusu ile uyguladığı güvenlik ve koruma önlemlerine ilişkin giderlerin tümü yükleniciye aittir.” açıklaması,

“Çalışanların sağlık işleri” başlıklı 39’uncu maddesinde,

“Yüklenici bütün giderleri kendisine ait olmak üzere hizmetinde çalışanlar için, gerek teker teker ve gerekse topluca yaşadıkları ve çalıştıkları yerler bakımından, yürürlükte olan sağlık ve güvenlik mevzuatı hükümlerine uygun olarak her türlü sağlık önlemlerini almak ve çalışanların yerel şartlara göre sağlıklı bir şekilde yiyip içmeleri, yatıp kalkmaları ve yıkanmaları, hastalıklardan korunmaları, hastalık veya bir kaza halinde tedavileri konularında ilgili mevzuat hükümlerine ve idare veya kontrol teşkilatının kendisine vereceği talimata uymak zorundadır.” açıklaması yer almaktadır.

Buna göre, işin uygulanması aşamasında yüklenici ilgili mevzuatına göre alınması zorunlu olan güvenlik ve sağlık tedbirlerini almakla yükümlüdür. Bu anlamda, şikâyete konu düzenlemeleri, yukarıda yer verilen Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nde yer alan açıklamaların bir yansıması olarak değerlendirmek gerekmektedir.

Öte yandan, Kamu İhale Genel Tebliği’nde,

“ _79.1.__(Değişik: 9/2/2011 -27841 RG/ 4. md.)_Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.” açıklaması yapılarak, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri ve bu mahiyetteki genel giderleri de karşılamak üzere her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranındasözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanması öngörülmüştür.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.2’nci maddesinde giyim giderine ilişkin bir belirleme yapılmadığı gibi, idarece yaklaşık maliyetin belirlenmesinde herhangi bir giyim gideri öngörülmediği anlaşılmıştır.

Bu bağlamda, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacirin kendi faaliyet alanı ile ilgili olarak, çalıştırdığı işçilerine 4857 sayılı İş Kanunu, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve ilgili mevzuata göre verilmesi gereken eğitimleri ve içeriği ile alması gereken önlemleri ve bunlara ilişkin maliyetini bilmesi gerektiği, teklif fiyatını söz konusu maliyetleri göz önünde bulundurarak hazırlayabileceği, şikâyete konu düzenlemelerin yukarıda yer verilen Hizmet İşleri Genel Şartnamesi açıklamalarının ve mevzuatta işveren için öngörülen yükümlülüklerin bir yansıması olarak değerlendirilmesi gerektiği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79’uncu maddesinde her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranındasözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanması öngörüldüğü ve bu oran kapsamına giren hususların maddede sayılanlarla sınırlı olmadığı, bu durumun anılan maddede “ve bu mahiyetteki giderler” şeklinde ifade edildiği hususları birlikte değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak;

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde, ihaleye konu hizmet alımında çalışması öngörülen işçilere ödenecek işçilik ücreti, yemek gideri ve yol giderine yer verildiği, “ Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma yapılacağının düzenlendiği, ancak fazla çalışmaya ilişkin bir gider kalemine yer verilmediği, birim fiyat teklif cetvelinde de buna ilişkin satır açılmadığı anlaşılmaktadır.

Teknik Şartname’nin “Diğer konular” başlıklı beşinci maddesinde “Yüklenici firma, gece ve hafta sonu çalışması gibi haller ileri sürülerek idareden fazla mesai ücreti, ek ödeme gibi taleplerde bulunmayacaktır. İdare tarafından yapılacak işe göre program yapılacak ve uygulanacaktır. Herhangi bir nedenle iş aksatılmayacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Gerek ihale dokümanındaki aktarılan düzenlemeler gerekse idarenin şikâyet başvurusu üzerine aldığı kararda inceleme konusu ihalede fazla çalışma yapılmayacağının açık olduğu ve idarece öngörülen iş programının dışında bir çalışma olması halinde, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 24’üncü maddesinde yer alan iş artışına ilişkin hükümler kapsamında değerlendirileceği, bu nedenle söz konusu düzenlemenin teklif verilmesini engelleyici ve isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi