KİK Kararı: 2013/UH.I-1597

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/028
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 01.04.2013
Karar No : 2013/UH.I-1597
BAŞVURU SAHİBİ:
Msm Temizlik Turizm İlaçlama İnşaat Ve Otomasyon Sanayi Ticaret Limited Şirketi, A.KAHVECİ MAH. Y.S. SELİM BULVARI A BLOK KAT : 7 D : 58 PERLAVİSTA İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İETT Genel Müdürlüğü (Satınalma Daire Başkanlığı), Şahkulu Mah. Erkan-I Harp Sok. No:2 Tünel 34420 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2013/6255 İhale Kayıt Numaralı "Yardımcı Şoför Personel" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İETT Genel Müdürlüğü Satınalma Daire Başkanlığıtarafından 20.02.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Yardımcı Şoför Personel” ihalesine ilişkin olarak MSM Temizlik Turizm İlaçlama İnşaat ve Otomasyon Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 14.02.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.02.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 01.03.2013tarih ve 7544sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.02.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/905sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İdari Şartname’nin 46.1’inci maddesinin “İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır” şeklinde düzenlendiği, Sözleşme Tasarısı’nın 14’üncü maddesinde “Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde sözleşmenin ifasına kadar vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunmaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır.

14.3. Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi bulunduğu, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 81.1’inci maddesinde “Fiyat farkı; ihale tarihi itibariyle geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücret dikkate alınarak hesaplanacaktır. Bu çerçevede personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin idari şartname ve sözleşme tasarılarında fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi zorunludur.” açıklaması bulunduğu, işin süresi dikkate alındığında asgari ücretin belirlenmediği dönemleri kapsadığının görüleceği, teklif oluştururken bu durumun firmalarını çelişkiye düşürdüğü, Kamu İhale Kurulunun 2010/UH.III-2108, 2008/UH.Z-1864 sayılı kararları gibi bu konuda istikrar kazanmış kararları bulunduğu, personel çalıştırmaya dayalı hizmet alımı olan ihalede fiyat farkı verilmeyeceğinin belirtilmesinin mevzuata aykırı olduğu, bu aykırılığın düzeltilerek ihalenin tekrar yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihale İETT Genel Müdürlüğü Satınalma Daire Başkanlığı tarafından yapılan “Yardımcı şoför personel hizmet alımı” işidir.

İhale konusu iş açık ihale usulü ile ihaleye çıkarılmış, bahse konu ihalede 12 adet ihale dokümanı satın alınmış olup 20.02.2013 tarihinde yapılan ihaleye 3 istekli katılmıştır.

Başvuru sahibi ihale dokümanı satın almış/indirmiş olup ihaleye teklif vermemiştir.

Başvuru sahibi dilekçesinde ihale konusu işe ait ihale dokümanında fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği, bu nedenle teklif fiyatı hazırlayamadıkları iddiasında bulunmaktadır.

İdarece şikâyet başvurusu üzerine alınan kararda “Tip İdari Şartname’nin 46’ncı maddesine ilişkin dipnotta fiyat farkı verilip verilmemesinin idarenin tercihine bırakıldığı, bu nedenle İdari Şartname’nin 46.1’inci maddesinde sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır düzenlemesi yapıldığı” belirtilerek başvurunun reddedildiği bildirilmiştir.

İhale konusu iş 17 ay süre ile 850 şoför çalıştırılmasına ilişkin personel hizmeti alımı olup birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibi düzenlenmiştir.

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Yardımcı Şoför Personel

Ay

850

17

I. Ara Toplam (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Yardımcı Şoför Personel Resmi Tatil

Gün

9.000

2

Yardımcı Şoför Personel Fazla Çalışma

Saat

575.000

II. Ara Toplam(K.D.V. Hariç)7

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

İhale konusu hizmet alımının süresi ihale ilanının 2.(c) maddesinde “İşe başlama tarihi 01.04.2013, işin bitiş tarihi 31.08.2014” olarak belirtilmiştir.

İdari şartnamenin 25’inci maddesinde “Madde 25 - Teklif fiyata dahil olan giderler

25.1. İlgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, vergi, sigorta, resim ve harç giderleri ile KİK payı isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil edilecektir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti: Hizmet süresince Şoför personel için Brüt asgari ücretin en az yüzde % 201 fazlası üzerinden hesaplanacak ve çalışan 850 personelin tamamına normal çalışma ücreti olarak ödeme yapılacaktır.

Hizmet süresince Şoför personel için toplam 575.000 saat fazla çalışma yaptırılması öngörülmektedir. Bu günlerde çalıştırılacak personele, her bir saat fazla çalışma için verilecek ücret, normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının iki katı olarak belirlenecektir.

Hizmet süresince Şoför personel için ulusal bayram ve genel tatil günlerinde 9.000 gün çalışma yapılacaktır.

_Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma hesaplanacak ücret, normal çalışma ücretinin saat başına düşen miktarının en az iki katı olarak belirlenecektir.
25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır. _

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir: %1,5” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı hesaplanmayacaktır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.04.2013; işi bitirme tarihi 31.08.2014” düzenlemesi, “Fiyat farkı ödenmesi ve hesaplanması şartları” başlıklı 14’üncü maddesinde _“14.1._Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz.

14.2. Bu sözleşme kapsamında yapılan işler için fiyat farkı hesaplanmayacaktır.

_14.3._Sözleşmede yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yapılan düzenlemeler uyarınca; ihale konusu işin 01.04.2013-31.08.2014 tarihleri arası 17 ay süreli olduğu, işin 2014 yılı içerisinde de devam edeceği, ihale konusu işte 850 şoför personel istihdam edileceği, ihale konusu işin personele çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı niteliğinde olduğu, 850 personele brüt asgari ücretin % 201 fazlası ücret ödeneceği ve fiyat farkı verilmeyeceğinin düzenlendiği anlaşılmaktadır.

27.12.2012 tarih ve 2012/1 karar nolu Asgari Ücret Tespit Komisyonu Kararı,

“ASGARİ ÜCRET TESPİT KOMİSYONU KARARI

Karar Tarihi : 27/12/2012

Karar No : 2012/1

22/5/2003 tarihli ve4857 sayılı İş Kanunu’nun 39 uncu maddesi gereğince, iş sözleşmesi ile çalışan ve bu Kanunun kapsamında olan veya olmayan her türlü işçinin asgari ücretini tespit etmekle görevli Asgari Ücret Tespit Komisyonu, 4/12/2012 tarihinde başladığı çalışmalarını 27/12/2012 tarihine kadar sürdürmüş ve yaptığı dört toplantı sonucunda;

1) Milli seviyede tek asgari ücret tespitine,
Oybirliğiyle,

2) 16 yaşını doldurmuş işçilerin bir günlük normal çalışma karşılığı asgari ücretlerinin; 1/1/2013-30/6/2013 tarihleri arasında 32,62 (otuzikialtmışiki) Türk Lirası olarak, 1/7/2013-31/12/2013 tarihleri arasında ise 34,05 (otuzdörtsıfırbeş) Türk Lirası olarak tespitine, işçi temsilcilerinin muhalefetine karşılık oy çokluğuyla,

3) 16 yaşını doldurmamış işçilerin bir günlük normal çalışma karşılığı asgari ücretlerinin; 1/1/2013-30/6/2013 tarihleri arasında 27,97 (yirmiyedidoksanyedi) Türk Lirası olarak, 1/7/2013-31/12/2013 tarihleri arasında ise 29,25 (yirmidokuzyirmibeş) Türk Lirası olarak tespitine, işçi temsilcilerinin muhalefetine karşılık oy çokluğuyla,

_4) İş bu Kararın, 4857 sayılı Kanunun 39 uncu maddesine dayanılarak hazırlanan Asgari Ücret Yönetmeliği’nin 11 inci maddesi gereğince Resmî Gazete’de yayımlanmasına
Oybirliğiyle, karar verilmiştir.”_şeklinde olup bu haliyle 2013 yılının birinci ve ikinci yarısı için asgari ücret belirlendiği, 2014 yılı için ise belirleme yapılmadığı anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu işin 31.08.2014 tarihine kadar devam edeceği, 2013 yılı için asgari ücretin belirli olmasına karşın 2014 yılında uygulanacak asgari ücretin belirli olmadığı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımlarında fiyat farkı” başlıklı 81’inci maddesinde “81.1.Fiyat farkı; ihale tarihi itibarıyla geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücret dikkate alınarak hesaplanacaktır. Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin idari şartname ve sözleşme tasarılarında, fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi zorunludur.” açıklaması bulunduğu, idarece ihale dokümanında “… fiyat farkı hesaplanmayacaktır.” şeklinde yapılan düzenlemenin anılan Tebliğ hükmüne aykırı olduğu, bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi