KİK Kararı: 2013/UH.I-1424

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/023
Gündem No : 52
Karar Tarihi : 18.03.2013
Karar No : 2013/UH.I-1424
BAŞVURU SAHİBİ:
Tepe Sosyal Hizmetler Temizlik İnşaat Enerji Medikal Turizm Gıda Sanayi Ve Ticaret Ltd.Şti., HUZUR MAH. 1218.CAD. NO : 19/B DİKMEN ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Fırat Üniversitesi Hastanesi, Ünıversıte Mahallesı Yahya Kemal Caddesı 25 23119 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/184786 İhale Kayıt Numaralı "850 Kişilik (700 Kişi Destek /150 Kişi Temizlik) Hastane Destek Ve Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Fırat Üniversitesi Hastanesitarafından 10.01.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “850 Kişilik (700 Kişi Destek /150 Kişi Temizlik) Hastane Destek ve Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Tepe Sosyal Hizmetler Temizlik İnşaat Enerji Medikal Turizm Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin 04.01.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.01.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.01.2013tarih ve 2705sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.01.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/418sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhaleye ilişkin birim fiyat teklif cetvelinin 45’inci satırında el arabası, 60’ ıncı satırında yük taşıma arabasının (büyük-küçük) yer almasının mevzuata aykırı olduğu, söz konusu maliyet kalemlerinin amortismana tabi olduğu ve %3 sözleşme ve genel giderler içinde yer aldığından dolayı belirtilen unsurlara bir bedel öngörülmemesi gerektiği,

2. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci ile Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Temizlik Makinaların Teknik Özellikleri” başlıklı maddesinde yer alan yol süpürücü makinasında kullanılacak yakıt miktarının belirtilmemesinin tekliflerin hazırlanmasında tereddüt oluşturacağı, anılan gider kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu,

3 ) Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlığı altında bulunan 4’üncü maddesinde yer alan “5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile 4857 Sayılı İş Kanunu kapsamındaki tüm haklar ve Bölge Çalışma Müdürlüğü, Sendika (İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.) İş ve İşçi Bulma Kurumu gibi ödemeler, özlük prim konusu tamamen yüklenici firmaya ait olacaktır. Bu konuda idaremiz muhatap değildir. İşçi alınması, işçi çıkarılması, kıdem tazminatı, ihbarlar ve işçi haklarının ödenmesi gibi hususlar tamamen yüklenici firmaya ait olup, idare bu konularda hiçbir sorumluluk taşımayacaktır. Ayrıca İş ve İşçi Bulma Kurumu, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğü ile ilgili işçi mevzuatlarına ilişkin hususlara karşı da sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Oluşan bu ve benzeri işçi alacaklarının yüklenici firma tarafından karşılanmaması halinde, iş bitiminde bu alacaklar yüklenici firmanın Kesin Teminatından düşülecektir.” düzenlemesinden hareketle iş yerinde yetki alarak toplu iş sözleşmesi yapacak sendikanın işçi ücretleri, zammı ile sosyal yardım zammını ne kadar belirleyeceğinin önceden tespitinin mümkün olmadığı ve bu durumun tekliflerin sağlıklı hazırlanmasını imkânsızlaştıracağı,

4 ) Risk Analiz Raporu ve İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitiminin “Çalışanların İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitimlerinin Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik” kapsamında verilmesinin zorunlu olduğu, buna ilişkin giderlerin %3 sözleşme ve genel giderler içinde sayılmadığı dolayısıyla teklif giderlerinin içinde yer alması ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği,

5. Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlığı altında bulunan 34’ üncü maddesinde yer alan “ Maliye Bakanlığınca kadroların serbest bırakılması ve kurumumuza ilave yeterli eleman verilmesi durumlarında veya döner sermaye bütçesinin mali krize girmesi halinde, sözleşme tek taraflı olarak idaremizce fesih edilir. Yüklenici firmanın buna itirazı olamaz ve bu durumu peşinen kabul eder” düzenlemenin 4735 sayılı Kanun’un 4’üncü maddesindeki eşitlik ilkesine aykırı olduğu,

6. Teknik Şartname’nin “Temizlik Hizmetine Ait Özel Şartlar” başlıklı 1’inci maddesinde yer alan “Ayrıca bina içerisinde yapılacak tadilat ve tamirat artıkları idarece uygun görülen yerlere nakledilecek, yüklenici firma tarafından dökülecek ve temizlettirilecektir. Bu işler için ayrı bir ücret talep edilmeyecektir.” düzenlemesindeki nakil yerlerine ilişkin bir belirlemenin olmadığı, yüklenici tarafından karşılanacağı ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde,

_“2.1._İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 850 kişilik (700 kişi destek /150 kişi temizlik) hastane destek ve temizlik” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde,

“.5.2.

_S. NO MAKİNALARIN CİNSİ: MİKTARI

1 Kombine Yer Yıkama Makinası ( akülü - binicili) 3 Adet

2 Cila Makinesi (1500 Devir) 2 Adet

3 Cila Makinesi (150 Devir) 2 Adet

4 Halı ve Koltuk Yıkama Makinesi (Sanayi Tipi) 4 Adet

5 Elektrik Süpürgesi 3 Adet

6 Çift Kovalı Döner Presli Temizlik Seti 50 Adet

7 Çift Kovalı Presli Kat Arabası 120 Adet

8 Atık Toplama Konteyneri (Plastik, büyük 240lt) 80 Adet

9 Tıbbi Atık Konteyneri (120 lt. kırmızı) 60 Adet

10 Elektrikli Yer Yıkama Makinası 2 Adet

11 Yol Süpürücü Makinası 1 Adet

• Makine, tesis ve ekipman için kendi malı olma şart değildir._düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,

_“25.1._Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahildir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

_* Çalıştırılacak personele asgari ücret verilecektir.

• Resmi bayram günlerinde yapılacak çalışmalar (Bayram listesi diğer hususlarda belirtilmiştir.) 4857 Sayılı İş Kanununun 47. maddesi gereği destek hizmeti toplam 7.250 yevmiye (asgari ücretin bir günlüğü), temizlik hizmeti toplam 2.900 yevmiye (asgari ücretin bir günlüğü)teklif fiyata dahil edilecektir._

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

_Yemek, yol ve giyecek giderleri:

• Görev yapacak Personele Hastanede çıkan yemek, istemeleri halinde ücretsiz olarak verilecektir.
• Firma çalıştıracağı personelin yol ücretini nakdi olarak maaş bordrosunda göstermek suretiyle ödeyecektir. Günlük gidiş-dönüş ücreti 4,19.-TL.* olup, kişi başı ayda 26 (yirmialtı) gün üzerinden hesap yapılacak ve teklif fiyatına dahil edecektir. _

25.3.3. Malzeme giderleri:

_Malzeme giderleri: Firma personele Teknik Şartnamede istenilen özellikteki kıyafeti vermekle yükümlüdür.

• Kıyafet bedelini teklif fiyatına dahil edecektir.
  Temizlik Personeli
  -150kişiye Temizlik Elemanı Kıyafeti (Kışlık)
  - 150kişiye Temizlik Elemanı Kıyafeti (Yazlık) .
  - 2 Takım Tulum teknik şartnamede belirtildiği şekilde karşılanacaktır.
  Destek Hizmeti Personeli
  - 600 Adet İş Önlüğü
  - 100 Adet Yazlık - Kışlık Takım
  (Bayan: Etek veya pantolon, gömlek, fular. Kışın Ceket)
  (Erkek: Pantolon, gömlek, kravat. Kışın ceket) _

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Destek ve Temizlik Hizmeti için iş kazaları ile meslek hastalıkları sigorta pirim oranı %1 (Yüzdebir)'dir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde,

“ İşe başlama tarihi 01.03.2013; işi bitirme tarihi 28.02.2015” düzenlemesi

Birim Fiyat Teklif Cetveli’nin 45’inci ve 60’ıncı satırında,

45

El Arabası

adet

3

60

Yük Taşıma Arabası ( Büyük- Küçük )

adet

2

düzenlemesi yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalenin, “24 aylık 850 kişilik (700 kişi destek hizmeti/150 kişi temizlik hizmeti) hastane destek ve temizlik hizmeti alımı” ihalesi olduğu belirlenmiştir.

213 sayılı Vergi Usul Kanunu’na istinaden çıkarılan 399, 389, 365, 339 ve 333 Sıra No’lu Genel Tebliğlere göre düzenlenmiş Amortismana Tabi İktisadi Kıymetler Listesi incelendiğinde; iddia konusu malzemelerden el arabasının amortismana tabi kıymetler arasında sayıldığı (faydalı ömür süresi ile normal amortismanoranının sırasıyla 3 yıl ve % 33 olduğu); aynı şekilde yük taşıma arabasının da söz konusu listede yer aldığı (faydalı ömür süresi ile normal amortismanoranının sırasıyla 4 yıl ve % 25 olduğu) görülmüş olup söz konusu ekipman maliyetinin % 3 sözleşme ve genel gider içerisinde kabul edilmesi gerektiği, birim fiyat teklif cetvelinde satır açılarak ayrıca isteklilerden bir bedel öngörülmemesi gerektiği anlaşılmakla birlikte, Kamu İhale Genel Tebliği gereğince personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde amortisman giderlerinin % 3 oranındaki sözleşme ve genel giderler içerisinde yer alacağı belirtildiğinden idarenin düzenlemesinde mevzuata aykırılık bulunmakta ise de, istenen ekipmanın adedi ve ihale konusu işin büyüklüğü de dikkate alındığında bu hususun tekliflerin verilmesini engelleyici nitelikte olmadığı, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi olarak belirtildiğinden isteklilerin tekliflerini hazırlarken tereddüde düşmelerine yol açacak bir durum olmadığı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’ inci maddesinde,

“… _11 Yol Süpürücü Makinası 1 adet

• Makine, tesis ve ekipman için kendi malı olma şart değildir.”_düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “Kullanılacak Temizlik Makinaların Teknik Özellikleri” başlığı altında,

“ Yol Süpürücü Makinası

* Dizel 30.6 kv. (40,8)hp

* Silindir 4

* Hava Debisi 4329

* Taşıma Hızı 3000

* Süpürme Hızı 12 km saat

* Su Tankı Kapasitesi 230-250 lt

* Çöp Haznesi 400 – 500 kg.

* Ağırlık 1300 – 1700

* Uzunluk Genişlik 311x123x199

* Yan Süpürme Çapı mm 720” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalede, belirtilen yol süpürücü makinasının yakıt giderine ilişkin olarak ihale dokümanında herhangi bir düzenleme yapılmadığı ve birim fiyat teklif cetvelinde de bu gidere yer verilmediği görüldüğünden, bu hususun idarece teklif fiyatına dâhil bir gider olarak öngörülmediği anlaşılmıştır.

Kaldı ki idare tarafından 3G İnsan Kayn. End. Temz. Sağ. Gıda Tic. Ltd. Şti.nin yakıt maliyetine ilişkin açıklama istenilen 28.12.2012 tarihli yazılı başvurusu üzerine 03.01.2013 tarihli açıklamasında ve şikâyet başvurusu üzerine alınan kararlarda “söz konusu yol süpürücü makinasına yakıt maliyet bedeli öngörülmediği ve bunun idare tarafından karşılanacağının” belirtildiği de görülmüş olup şikâyete konu yakıt maliyetinin ihaleye teklif verilmesini engelleyen bir durum olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile 4857 Sayılı İş Kanunu kapsamındaki tüm haklar ve Bölge Çalışma Müdürlüğü, Sendika (İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.) İş ve İşçi Bulma Kurumu gibi ödemeler, özlük prim konusu tamamen yüklenici firmaya ait olacaktır. Bu konuda idaremiz muhatap değildir. İşçi alınması, işçi çıkarılması, kıdem tazminatı, ihbarlar ve işçi haklarının ödenmesi gibi hususlar tamamen yüklenici firmaya ait olup, idare bu konularda hiçbir sorumluluk taşımayacaktır. Ayrıca İş ve İşçi Bulma Kurumu, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğü ile ilgili işçi mevzuatlarına ilişkin hususlara karşı da sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Oluşan bu ve benzeri işçi alacaklarının yüklenici firma tarafından karşılanmaması halinde, iş bitiminde bu alacaklar yüklenici firmanın Kesin Teminatından düşülecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de yer alan “ İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesinin isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde oluşturmalarını engelleyeceği ifade edilmektedir. Ancak, anılan düzenleme incelendiğinde, ilgili diğer mevzuat hükümleri çerçevesinde ortaya çıkması muhtemel olan bir durumun idare tarafından isteklilere hatırlatılmasından ibaret olduğu, bu düzenlemenin yapılmamış olması halinde yüklenicinin toplu iş sözleşmesinden doğabilecek yükümlülüğünün ortadan kalkmayacağı, diğer taraftan bu giderin niteliği itibarıyla önceden öngörülebilmesinin de mümkün olmadığı, bu durumda söz konusu olası maliyetin teklif fiyatına yansıtılması zorunluluğundan da bahsedilemeyeceğinden teklif fiyatının oluşturulmasında belirsizliğe yol açmayacağı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde,

“ 79.1Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dâhil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin 31’inci maddesinde, “Yüklenici, 4857 sayılı İş Kanunu, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve yürürlükteki ilgili mevzuat çerçevesinde gerekli tüm önlemleri almak ve eğitimleri vermekle yükümlüdür.” düzenlemesi,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “İşverenlerin ve işçilerin yükümlülükleri” başlıklı 77’nci maddesinde; “İşverenler işyerlerinde iş sağlığı ve güvenliğinin sağlanması için gerekli her türlü önlemi almak, araç ve gereçleri noksansız bulundurmak, işçiler de iş sağlığı ve güvenliği konusunda alınan her türlü önleme uymakla yükümlüdürler.

İşverenler işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği önlemlerine uyulup uyulmadığını denetlemek, işçileri karşı karşıya bulundukları mesleki riskler, alınması gerekli tedbirler, yasal hak ve sorumlulukları konusunda bilgilendirmek ve gerekli iş sağlığı ve güvenliği eğitimini vermek zorundadırlar. Yapılacak eğitimin usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

İşverenler işyerlerinde meydana gelen iş kazasını ve tespit edilecek meslek hastalığını en geç iki iş günü içinde yazı ile ilgili bölge müdürlüğüne bildirmek zorundadırlar.

Bu bölümde ve iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin tüzük ve yönetmeliklerde yer alan hükümler işyerindeki çıraklara ve stajyerlere de uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

Bu bağlamda, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacirin, kendi faaliyet alanı ile ilgili olarak, çalıştırdığı işçilerine 4857 sayılı İş Kanunu’na göre verilmesi gereken eğitimleri ve içeriği ile alması gereken önlemleri ve bunlara ilişkin maliyetini bilmesi gerektiği, teklif fiyatını söz konusu maliyetleri göz önünde bulundurarak hazırlayabileceği, anılan maliyetlerin Tebliğin yukarıda aktarılan açıklaması gereği %3 sözleşme ve genel giderler içerisinde belirlenerek teklif fiyatının oluşturulabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin Sözleşmeyi Feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde,

“ Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.__” hükmü,

Teknik Şartname’nin“Genel Şartlar” başlığı altında yer alan 34’üncü maddesinde,

“Maliye Bakanlığınca kadroların serbest bırakılması ve kurumumuza ilave yeterli eleman verilmesi durumlarında veya döner sermaye bütçesinin mali krize girmesi halinde, sözleşme tek taraflı olarak idaremizce fesih edilir. Yüklenici firmanın buna itirazı olamaz ve bu durumu peşinen kabul eder” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde,

_“8.1._İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

_8.2._İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2) İdari Şartname,

3) Sözleşme Tasarısı,

4) Birim fiyat tarifleri (varsa),

5) Özel Teknik Şartname (varsa),

6) Teknik Şartname,

7) Açıklamalar (varsa),

_8.3._Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan maddesinde yer alan fesih konusundaki düzenlemenin, sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu, ihaleye katılımı engelleyici nitelikte olmadığı ve sözleşmenin uygulanması aşamasında 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinde yer alan emredici hükümlere aykırı uygulama yapılmasının mümkün olmadığı ayrıca anılan düzenlemenin Sözleşme Tasarısı’nda yer almadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde görülmemiştir.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Temizlik Hizmetine Ait Özel Şartlar” başlıklı 1’inci maddesinde “ Ayrıca bina içerisinde yapılacak tadilat ve tamirat artıkları idarece uygun görülen yerlere nakledilecek, yüklenici firma tarafından dökülecek ve temizlettirilecektir. Bu işler için ayrı bir ücret talep edilmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu düzenlemede belirtilen nakil yerlerinin idarece uygun görülecek yerler olduğu dolayısıyla bu konudaki sorumluluğun idareye ait olduğu, anılan düzenlemede isteklilerin teklif fiyatlarını oluşturmasına engel nitelikte bir durum olmadığı belirlenmiş ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde özetle; “ 1) İhaleye ilişkin birim fiyat teklif cetvelinin 45 inci satırında el arabası, 60 ıncı satırında yük taşıma arabasının (büyük-küçük) yer almasının mevzuata aykırı olduğu, söz konusu maliyet kalemlerinin amortismana tabi olduğu ve %3 sözleşme ve genel giderler içinde yer aldığından dolayı belirtilen unsurlara bir bedel öngörülmemesi gerektiği,

2) İdari Şartname’nin 7.5.2 inci ile Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Temizlik Makinaların Teknik Özellikleri” başlıklı maddesinde yer alan Yol süpürücü makinasında kullanılacak yakıt miktarının belirtilmemesinin tekliflerin hazırlanmasında tereddüt oluşturacağı, anılan gider kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu,

3) Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlığı altında bulunan 4 üncü maddesinde yer alan “5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile 4857 Sayılı İş Kanunu kapsamındaki tüm haklar ve Bölge Çalışma Müdürlüğü, Sendika (İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.) İş ve İşçi Bulma Kurumu gibi ödemeler, özlük prim konusu tamamen yüklenici firmaya ait olacaktır. Bu konuda idaremiz muhatap değildir. İşçi alınması, işçi çıkarılması, kıdem tazminatı, ihbarlar ve işçi haklarının ödenmesi gibi hususlar tamamen yüklenici firmaya ait olup, idare bu konularda hiçbir sorumluluk taşımayacaktır. Ayrıca İş ve İşçi Bulma Kurumu, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğü ile ilgili işçi mevzuatlarına ilişkin hususlara karşı da sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Oluşan bu ve benzeri işçi alacaklarının yüklenici firma tarafından karşılanmaması halinde, iş bitiminde bu alacaklar yüklenici firmanın Kesin Teminatından düşülecektir.” düzenlemesinden hareketle iş yerinde yetki alarak toplu iş sözleşmesi yapacak sendikanın işçi ücretleri, zammı ile sosyal yardım zammını ne kadar belirleyeceğinin önceden tespitinin mümkün olmadığı ve bu durumun tekliflerin sağlıklı hazırlanmasını imkânsızlaştıracağı,

4) Risk Analiz Raporu ve İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitiminin “Çalışanların İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitimlerinin Usul ve Esasları Hakkında Yönetmelik” kapsamında verilmesinin zorunlu olduğu, buna ilişkin Giderlerin %3 sözleşme ve genel giderler içinde sayılmadığı dolayısıyla teklif giderlerinin içinde yer alması ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği,

5) Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlığı altında bulunan 34 üncü maddesinde yer alan “Maliye Bakanlığınca kadroların serbest bırakılması ve kurumumuza ilave yeterli eleman verilmesi durumlarında veya döner sermaye bütçesinin mali krize girmesi halinde, sözleşme tek taraflı olarak idaremizce fesih edilir. Yüklenici firmanın buna itirazı olamaz ve bu durumu peşinen kabul eder” düzenlemenin 4735 sayılı Kanunu’nun 4 üncü maddesindeki eşitlik ilkesine aykırı olduğu,

6) Teknik Şartname’nin “Temizlik Hizmetine Ait Özel Şartlar” başlıklı 1 inci maddesinde yer alan “Ayrıca bina içerisinde yapılacak tadilat ve tamirat artıkları idarece uygun görülen yerlere nakledilecek, yüklenici firma tarafından dökülecek ve temizlettirilecektir. Bu işler için ayrı bir ücret talep edilmeyecektir.” düzenlemesindeki nakil yerlerine ilişkin bir belirlemenin olmadığı, yüklenici tarafından karşılanacağı ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği ” şeklinde ifade ettiği iddialarına yönelik Kurul çoğunluğunca 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiaları kapsamında yapılan incelemede;

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak;

İncelemeye konu ihalenin konusu “ 24 aylık 850 kişilik (700 kişi destek hizmeti/150 kişi temizlik hizmeti) ” hastane destek ve temizlik hizmeti alımıdır.

213 sayılı Vergi Usul Kanununa istinaden çıkarılan 399, 389, 365, 339 ve 333 Sıra No’lu Genel Tebliğlere göre düzenlenmiş Amortismana Tabi İktisadi Kıymetler Listesi incelendiğinde; iddia konusu malzemelerden el arabasının amortismana tabi kıymetler arasında sayıldığı (faydalı ömür süresi ile normal amortismanoranının sırasıyla 3 yıl ve % 33 olduğu); aynı şekilde yük taşıma arabasının da söz konusu listede yer aldığı (faydalı ömür süresi ile normal amortismanoranının sırasıyla 4 yıl ve % 25 olduğu) görülmüş olup söz konusu ekipman maliyetinin % 3 sözleşme ve genel gider içerisinde kabul edilmesi gerektiği, birim fiyat teklif cetvelinde satır açılarak ayrıca isteklilerden bir bedel öngörülmesinin yerinde olmadığı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin 1’inci iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak;

Birim fiyat teklif almak suretiyle yapılan ihalelerde, tekliflerin sağlıklı şekilde oluşturulabilmesi için teklif bedele yansıtılma zorunluluğu bulunan bileşenlerin de ayrıntılı ve tereddüde mahal vermeyecek şekilde ortaya konulması gerekmektedir.

Şikâyete konu ihalede 3G İnsan Kayn. End. Temz. Sağ. Gıda Tic. Ltd. Şti. tarafından 28.12.2012 tarihinde idareye yazılı başvuruda bulunulduğu, anılan yazıda “ idari ve teknik şartname de bahse konu yol süpürücü makinasına ait kullanım alanının ne kadar olduğuna ve günde kaç km yol katedeceğine dair bilginin bulunmadığı görülmüş olup bu konuda bilgi hasıl olmuştur.” şeklinde ifadelerin yer aldığı,

Söz konusu yazıya istinaden idare tarafından verilen 03.01.2013 tarihli cevap yazısında “ yol süpürücü makinasının yakıt maliyet bedeli öngörülmeyip idare tarafından karşılanacağından günlük kaç km. yol katedeceğine ilişkin ayrıntı, ihale yaklaşık maliyetini etkilemeyecektir. Buna rağmen tahminen haftada bir gün, ortalama 600 m2 lik alanda çalışabilecektir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

İdare tarafından hazırlanan yazının o tarih itibariyle doküman satın alan istekli olabileceklere faksla bildirimi kabul edip etmedikleri dikkate alınmaksızın (Tepe Sosyal Hizmetler Temizlik İnşaat Enerji Medikal Turizm Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti., Ar-Gün Temizlik İnş. Gıda Güvenlik Oto. Sos. Hizm. Taah. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. nin EKAP üzerinden ihale dokümanı indirildiğine ilişkin formlarında e-posta ve faks ile bildirim yapılmasını kabul etmedikleri görülmüştür.) faksla bildirim yapıldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.

Ayrıca, istekliler tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak son teklif verme gününden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu talebin idarece uygun görülmesi halinde yapılacak açıklama, bu tarihe kadar ihale dokümanı alan bütün isteklilere son teklif verme gününden on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ve açıklama talebinde bulunan istekli belirtilmeksizin yazılı olarak gönderilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Başvuruya konu ihalede, ihale dokümanında akaryakıt maliyetine ilişkin herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı, dolayısıyla tekliflerin hazırlanmasını etkileyecek bu eksikliğin zeyilname talebi olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmış ancak ilgili idare tarafından Kamu İhale Mevzuatında zeyilname düzenlenmesinde öngörülen usullere riayet edilmediği görülmüştür. Belirtilen sebeple de söz konusu talep ve değişikliğin mevzuata uygun olan bir doküman değişikliği olarak kabul edilmesi mümkün değildir.

Bu doğrultuda, akaryakıt maliyetine ilişkin ihale dokümanındaki belirsizliğin hukuka uygun bir şekilde giderilmediği, halâ ihale dokümanında var olan bu belirsizliğin isteklilerin sağlıklı teklif hazırlamalarını engeller nitelikte olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin 2’nci iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak;

İdareler tarafından hazırlanan ihale dokümanının, kamu ihale mevzuatına uygun olarak açık ve net bilgiler içerecek şekilde hazırlanması, ihaleye teklif verecek isteklilerin ihale dokümanında belirlenen kurallar çerçevesinde teklif fiyatlarını hazırlamaları ve yüklenicilerin de bu kurallar çerçevesinde hizmeti yürütme zorunlulukları bulunmakta, bu nedenle yapılan düzenlemelerin isteklilerin tereddüde düşmelerini engelleyici ve tekliflerin sağlıklı bir şekilde hazırlanmasını sağlar nitelikte olması gerekmektedir.

Bu doğrultuda, idare tarafından Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesine yer verildiği, ihale konusu işin süresi de dikkate alındığında, işyerinde yetki alarak toplu iş sözleşmesi yapacak sendikanın, toplu görüşmeler neticesinde işçi ücretlerine, ne kadar ücret zammı ile sosyal yardım zammı isteyebileceğine ilişkin, tespitin önceden bilinebilmesi mümkün olmadığı, bu nedenle hizmet alım ihalesi yoluyla istihdam edilecek personele, aylık kişi başı ne kadar ücret ödenebileceğinin, önceden bilinememesinin isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde oluşturmalarını ve idarece tekliflerin değerlendirilmesini imkânsız kılacağı anlaşılmış olup söz konusu düzenlemenin, 4734 sayılı Kanunun 5’inci maddesinde yer alan, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ile kaynakların verimli kullanılması ilkelerine aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; başvuru sahibinin 1, 2 ve 3’üncü şikâyet konularına ilişkin tespit edilen aykırılıkların isteklilerin sağlıklı teklif hazırlamalarını engeller nitelikte olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin 1, 2 ve 3’üncü iddiasına ilişkin olanak “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul çoğunluğunun “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi