KİK Kararı: 2013/UH.I-1423

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/023
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 18.03.2013
Karar No : 2013/UH.I-1423 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Ar-Gün Temizlik İnş. Gıda Güvenlik Oto. Sos. Hizm. Taah. İç Ve Dış Tic. Ltd. Şti., AŞAĞI ÖVEÇLER MAH. 1295 SOK. NİL APT. NO:6/3 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Fırat Üniversitesi Hastanesi Başhekimliği, Üniversite Mahallesi Yahya Kemal Caddesi No: 25 23119 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/184786 İhale Kayıt Numaralı "850 Kişilik (700 Kişi Destek /150 Kişi Temizlik) Hastane Destek Ve Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Fırat Üniversitesi Hastanesi Başhekimliğitarafından 10.01.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “850 Kişilik (700 Kişi Destek /150 Kişi Temizlik) Hastane Destek ve Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Ar-Gün Temizlik İnş. Gıda Güvenlik Oto. Sos. Hizm. Taah. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin 04.01.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.01.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.01.2013tarih ve 3178sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.01.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/473sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’de “Yapılacak günlük, haftalık temizlik için gerekli her türlü temizlik malzemesi ile araç ve gereç yüklenici firma tarafından temin edilerek kullanılacaktır. Kullanılan temizlik kimyasalları sağlığa zararlı olmayacaktır. Temizlikte kullanılacak maddeler temizlik sathını bozmayacak türde hijyenik özellik taşıyacak hoş kokulu ve sağlık bakanlığından izinli ve tescilli, orijinal ambalajında olan sıvı deterjanlar kullanılacaktır. Kullanılacak tüm temizlik kimyasallarının kalite belgeleri olacaktır. Ayrıca aylık sarf malzemeler yine ekte teknik özellikleri belirtilen evsafta olmak zorundadır.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak söz konusu giderlerin İdari Şartname’ de teklif fiyata dâhil giderler içinde yer almamasının Tip İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesine ait 30 numaralı dipnotuna, Hizmet Uygulama Yönetmeliği’ nin 12 nci maddesine aykırı olduğu,

2 ) Teknik Şartname’de “Kullanılacak İş Makinalarının Cinsi ve Özellikleri” başlıklı Listede, Atık Toplama Konteyneri (Plastik, büyük 240lt) ile Tıbbi Atık Konteyneri (120 lt. kırmızı) nın da yer aldığı, söz konusu malzemelerin plastik ve kırılabilecek malzeme olduğu, 389 no’lu Vergi Usul Kanunu Genel Tebliğinin eki listede belirtilen “temizlik malzemelerinin düzenli bir şekilde bulundurulmasında kullanılan metal iskeletli tekerlekli arabalar” vasfını taşımadığı, amortismana tabi olmadığı dolayısıyla sarf malzemesi olarak değerlendirilmesi ve teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği, İş Makinaları listesinde olmaması gerektiği,

3. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci ile Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Temizlik Makinaların Teknik Özellikleri” başlıklı maddesinde yer alan yol süpürücü makinasında kullanılacak yakıt miktarının belirtilmemesinin tekliflerin hazırlanmasında tereddüt oluşturacağı, anılan gider kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu, idare tarafından verilen cevapta yakıt giderinin idare tarafından karşılanacağının belirtilmesinin söz konusu aykırılığı ortadan kaldırmadığıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,

_“25.1._Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderleri, isteklilerce teklif edilecek fiyata dâhildir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1.İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

_* Çalıştırılacak personele asgari ücret verilecektir.

• Resmi bayram günlerinde yapılacak çalışmalar (Bayram listesi diğer hususlarda belirtilmiştir.) 4857 Sayılı İş Kanununun 47. maddesi gereği destek hizmeti toplam 7.250 yevmiye (asgari ücretin bir günlüğü), temizlik hizmeti toplam 2.900 yevmiye (asgari ücretin bir günlüğü)teklif fiyata dahil edilecektir._

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

_Yemek, yol ve giyecek giderleri:

• Görev yapacak Personele Hastanede çıkan yemek, istemeleri halinde ücretsiz olarak verilecektir.
• Firma çalıştıracağı personelin yol ücretini nakdi olarak maaş bordrosunda göstermek suretiyle ödeyecektir. Günlük gidiş-dönüş ücreti 4,19.-TL.* olup, kişi başı ayda 26 (yirmialtı) gün üzerinden hesap yapılacak ve teklif fiyatına dahil edecektir. _

25.3.3. Malzeme giderleri:

_Malzeme giderleri: Firma personele Teknik Şartnamede istenilen özellikteki kıyafeti vermekle yükümlüdür.

• Kıyafet bedelini teklif fiyatına dahil edecektir.
  Temizlik Personeli
  -150kişiye Temizlik Elemanı Kıyafeti (Kışlık)
  - 150kişiye Temizlik Elemanı Kıyafeti (Yazlık) .
  - 2 Takım Tulum teknik şartnamede belirtildiği şekilde karşılanacaktır.
  Destek Hizmeti Personeli
  - 600 Adet İş Önlüğü
  - 100 Adet Yazlık - Kışlık Takım
  (Bayan: Etek veya pantolon, gömlek, fular. Kışın Ceket)
  (Erkek: Pantolon, gömlek, kravat. Kışın ceket) _

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Destek ve Temizlik Hizmeti için iş kazaları ile meslek hastalıkları sigorta pirim oranı %1 (Yüzdebir)'dir.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde bulunan Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname örneğinin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3’ üncü maddesine ait 30 numaralı dip notunda “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği, Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile ilgili mevzuatında yer alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir:

“25.3.3. Malzeme giderleri:

…

(İhale konusu işte kullanılacak olan ve yüklenici tarafından karşılanması istenen malzeme giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu burada belirtilecektir.)

Bu madde kapsamında bir gider öngörülmemesi halinde maddeye “25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır” yazılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25.3’üncü maddesi incelendiğinde, ihaleye ait Teknik Şartname’de yüklenici tarafından karşılanması öngörülen giderlerin isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olduğu yönünde herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı görülmüştür.

Her ne kadar ihale konusu hizmetin gerçekleştirilmesinde kullanılacak söz konusu gider kalemlerinin İdari Şartname’de teklif fiyata dahil giderler arasında sayılmaması mevzuatın yukarıda aktarılan açıklamalarına uygun olmasa da söz konusu giderler için birim fiyat teklif cetvelinde satır açıldığı ve dolayısıyla istekliler tarafından anılan cetvelde yer alan maliyet bileşenleri dikkate alınarak teklif fiyatlarının oluşturulacağının açık olduğu anlaşılmış ve belirlenen aykırılığın tekliflerin hazırlanmasına engel nitelikte olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’de “Kullanılacak İş Makinalarının Cinsi ve Özellikleri” başlıklı listede,

“… Atık Toplama Konteyneri (Plastik, büyük 240lt)

Tıbbi Atık Konteyneri (120 lt. kırmızı)…” düzenlemesi,

Anılan Şartname’de “Kullanılacak temizlik makinaların teknik özellikleri” başlığı altında,

“8-Atık Toplama Konteyneri * 240 litre kapasitede olmalıdır. * Kapaklı, sağlam plastik malzemeden üretilmiş olmalıdır. * Çift tekerlekli olmalıdır. * Sürükleme koluna sahip, kir tutmaz özellikte olmalıdır.” düzenlemesi yer almaktadır.

213 sayılı Vergi Usul Kanunu’na istinaden çıkarılan 399, 389, 365, 339 ve 333 Sıra No’lu Genel Tebliğlere göre düzenlenmiş Amortismana Tabi İktisadi Kıymetler Listesi incelendiğinde; Atık Toplama Konteyneri ile Tıbbi Atık Konteynerinin anılan listede yer alan “çift kovalı temizlik arabaları” içerisinde değerlendirilemeyeceği anlaşılmakla birlikte söz konusu listede çöp konteynerinin bulunduğu ve anılan ekipmanlarında bu kapsamda değerlendirilerek amortismana tabi iktisadi kıymet olarak kabul edilmesinde mevzuata aykırılık olmadığı anlaşılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesinde,

“… _11 Yol Süpürücü Makinası 1 adet

• Makine, tesis ve ekipman için kendi malı olma şart değildir.”_düzenlemesi,

Teknik Şartname’de “Kullanılacak Temizlik Makinaların Teknik Özellikleri” başlığı altında,

“ Yol Süpürücü Makinası

* Dizel 30.6 kv. (40,8)hp

* Silindir 4

* Hava Debisi 4329

* Taşıma Hızı 3000

* Süpürme Hızı 12 km saat

* Su Tankı Kapasitesi 230-250 lt

* Çöp Haznesi 400 – 500 kg.

* Ağırlık 1300 – 1700

* Uzunluk Genişlik 311x123x199

* Yan Süpürme Çapı mm 720” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalede, belirtilen yol süpürücü makinasının yakıt giderine ilişkin olarak ihale dokümanında herhangi bir düzenleme yapılmadığı ve birim fiyat teklif cetvelinde de bu gidere yer verilmediği görüldüğünden, bu hususun idarece teklif fiyatına dâhil bir gider olarak öngörülmediği anlaşılmıştır.

Kaldı ki idare tarafından 3G İnsan Kayn. End. Temz. Sağ. Gıda Tic. Ltd. Şti.nin yakıt maliyetine ilişkin açıklama istenilen 28.12.2012 tarihli yazılı başvurusu üzerine 03.01.2013 tarihli açıklamasında ve şikâyet başvurusu üzerine alınan kararlarda “söz konusu yol süpürücü makinasına yakıt maliyet bedeli öngörülmediği ve bunun idare tarafından karşılanacağının” belirtildiği de görülmüş olup şikâyete konu yakıt maliyetinin ihaleye teklif verilmesini engelleyen bir durum olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde özetle; “ 1) Teknik Şartname’de “Yapılacak günlük, haftalık temizlik için gerekli her türlü temizlik malzemesi ile araç ve gereç yüklenici firma tarafından temin edilerek kullanılacaktır. Kullanılan temizlik kimyasalları sağlığa zararlı olmayacaktır. Temizlikte kullanılacak maddeler temizlik sathını bozmayacak türde hijyenik özellik taşıyacak hoş kokulu ve sağlık bakanlığından izinli ve tescilli, orijinal ambalajında olan sıvı deterjanlar kullanılacaktır. Kullanılacak tüm temizlik kimyasallarının kalite belgeleri olacaktır. Ayrıca aylık sarf malzemeler yine ekte teknik özellikleri belirtilen evsafta olmak zorundadır.” düzenlemesinin yer aldığı, ancak söz konusu giderlerin İdari Şartname de teklif fiyata dâhil giderler içinde yer almamasının Tip İdari Şartname nin 25.3 maddesine ait 30 numaralı dipnotuna, Hizmet Uygulama Yönetmeliği nin 12 nci maddesine aykırı olduğu,

2) Teknik Şartname’de “Kullanılacak İş Makinalarının Cinsi ve Özellikleri” başlıklı Listede, Atık Toplama Konteyneri (Plastik, büyük 240lt) ile Tıbbi Atık Konteyneri (120 lt. kırmızı) nın da yer aldığı, söz konusu malzemelerin plastik ve kırılabilecek malzeme olduğu, 389 no’lu Vergi usul Kanunu Genel Tebliğinin eki listede belirtilen “temizlik malzemelerinin düzenli bir şekilde bulundurulmasında kullanılan metal iskeletli tekerlekli arabalar” vasfını taşımadığı, amortismana tabi olmadığı dolayısıyla sarf malzemesi olarak değerlendirilmesi ve teklif fiyata dahil edilmesi gerektiği, İş Makinaları listesinde olmaması gerektiği,

3) İdari Şartname’nin 7.5.2 inci ile Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Temizlik Makinaların Teknik Özellikleri” başlıklı maddesinde yer alan Yol süpürücü makinasında kullanılacak yakıt miktarının belirtilmemesinin tekliflerin hazırlanmasında tereddüt oluşturacağı, anılan gider kalemi için birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının mevzuata aykırı olduğu, idare tarafından verilen cevapta yakıt giderinin idare tarafından karşılanacağının belirtilmesinin söz konusu aykırılığı ortadan kaldırmadığı ” şeklinde ifade ettiği iddialarına yönelik Kurul çoğunluğunca 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiaları kapsamında yapılan incelemede;

Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak;

İhaleye ait İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5 inci maddesinde “…11 Yol Süpürücü Makinası 1 adet

* Makine, tesis ve ekipman için kendi malı olma şart değildir.” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Kullanılacak Temizlik Makinaların Teknik Özellikleri” başlığı altında “Yol Süpürücü Makinası

* Dizel 30.6 kv. (40,8)hp

* Silindir 4

* Hava Debisi 4329

* Taşıma Hızı 3000

* Süpürme Hızı 12 km saat

* Su Tankı Kapasitesi 230-250 lt

* Çöp Haznesi 400 – 500 kg.

* Ağırlık 1300 – 1700

* Uzunluk Genişlik 311x123x199

* Yan Süpürme Çapı mm 720” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif almak suretiyle yapılan ihalelerde, tekliflerin sağlıklı şekilde oluşturulabilmesi için teklif bedele yansıtılma zorunluluğu bulunan bileşenlerin ayrıntılı ve tereddüde mahal vermeyecek şekilde ortaya konulması gerekmektedir.

Şikâyete konu ihalede 3G İnsan Kayn. End. Temz. Sağ. Gıda Tic. Ltd. Şti. tarafından 28.12.2012 tarihinde idareye yazılı başvuruda bulunduğu, anılan yazıda “ idari ve teknik şartname de bahse konu yol süpürücü makinasına ait kullanım alanının ne kadar olduğuna ve günde kaç km. yol katedeceğine dair bilginin bulunmadığı görülmüş olup bu konuda bilgi hasıl olmuştur..” şeklinde ifadenin yer aldığı,

Söz konusu yazıya istinaden idare tarafından verilen 03.01.2013 tarihli cevap yazısında “yol süpürücü makinasının yakıt maliyet bedeli öngörülmeyip idare tarafından karşılanacağından günlük kaç km. yol katedeceğine ilişkin ayrıntı, ihale yaklaşık maliyetini etkilemeyecektir. Buna rağmen tahminen haftada bir gün, ortalama 600 m2 lik alanda çalışabilecektir.” ifadesine yer verildiği görülmüştür.

İdare tarafından hazırlanan anılan yazının o tarih itibariyle doküman satın alan istekli olabileceklere faksla bildirimi kabul edip etmedikleri dikkate alınmaksızın (Tepe Sosyal Hizmetler Temizlik İnşaat Enerji Medikal Turizm Gıda Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti., Ar-Gün Temizlik İnş. Gıda Güvenlik Oto. Sos. Hizm. Taah. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. nin EKAP üzerinden ihale dokümanı indirildiğine ilişkin formlarında e-posta ve faks ile bildirim yapılmasını kabul etmedikleri görülmüştür.) faksla bildirim yapıldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır.

Ayrıca, istekliler tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak son teklif verme gününden yirmi gün öncesine kadar yazılı olarak açıklama talep edebilir. Bu talebin idarece uygun görülmesi halinde yapılacak açıklama, bu tarihe kadar ihale dokümanı alan bütün isteklilere son teklif verme gününden on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ve açıklama talebinde bulunan istekli belirtilmeksizin yazılı olarak gönderilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Başvuruya konu ihalede, ihale dokümanında akaryakıt maliyetine ilişkin herhangi bir düzenlemenin bulunmadığı, dolayısıyla tekliflerin hazırlanmasını etkileyecek bu eksikliğe ilişkin başvurunun zeyilname talebi olarak değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmış, ancak ilgili idare tarafından Kamu İhale Mevzuatında zeyilname düzenlenmesinde öngörülen usullere riayet edilmediği görülmüştür. Belirtilen sebeple de söz konusu talep ve değişikliğin mevzuata uygun olan bir doküman değişikliği olarak kabul edilmesi mümkün değildir.

Belirtilen gerekçelerle, akaryakıt maliyetine ilişkin ihale dokümanındaki belirsizliğin hukuka uygun bir şekilde giderilmediği, halâ ihale dokümanında var olan bu belirsizliğin isteklilerin sağlıklı teklif hazırlamalarını engeller nitelikte olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin üçüncü iddiasına ilişkin olanak “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul çoğunluğunun “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi