KİK Kararı: 2013/UH.I-1422

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/023
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 18.03.2013
Karar No : 2013/UH.I-1422
BAŞVURU SAHİBİ:
Berka Temizlik Peyzaj Gıda Bilgi İşlem Taşımacılık Teknik Ve Sosyal Hizmetler İnşaat Sanayi Taahhüt Ticaret Limited Şirketi, BOĞAZİÇİ MAH. 1. CAD. 1067/2 SOK. NO : 4/19 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Fırat Üniversitesi Hastanesi Başhekimliği, Üniversite Mahallesi Yahya Kemal Caddesi No: 25 23119 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/184786 İhale Kayıt Numaralı "850 Kişilik (700 Kişi Destek /150 Kişi Temizlik) Hastane Destek Ve Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Fırat Üniversitesi Hastanesi Başhekimliğitarafından 10.01.2013tarihinde açık ihale usulüile yapılan “850 Kişilik (700 Kişi Destek /150 Kişi Temizlik) Hastane Destek ve Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Berka Temizlik Peyzaj Gıda Bilgi İşlem Taşımacılık Teknik ve Sosyal Hizmetler İnşaat Sanayi Taahhüt Ticaret Ltd. Şti.nin 04.01.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.01.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 24.01.2013tarih ve 3135sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.01.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/469sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Teknik Şartname’nin Genel Şartlar başlığı altında yer alan 4’üncü maddesindeki “5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile 4857 Sayılı İş Kanunu kapsamındaki tüm haklar ve Bölge Çalışma Müdürlüğü, Sendika (İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.) İş ve İşçi Bulma Kurumu gibi ödemeler, özlük prim konusu tamamen yüklenici firmaya ait olacaktır. Bu konuda idaremiz muhatap değildir. İşçi alınması, işçi çıkarılması, kıdem tazminatı, ihbarlar ve işçi haklarının ödenmesi gibi hususlar tamamen yüklenici firmaya ait olup, idare bu konularda hiçbir sorumluluk taşımayacaktır. Ayrıca İş ve İşçi Bulma Kurumu, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğüile ilgili işçi mevzuatlarına ilişkin hususlara karşı da sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Oluşan bu ve benzeri işçi alacaklarının yüklenici firma tarafından karşılanmaması halinde, iş bitiminde bu alacaklar yüklenici firmanın Kesin Teminatından düşülecektir.” düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, sözleşme şartlarının hangi durumda değişebileceğine ilişkin durumların Sözleşme Tasarısı’nın sözleşmede değişiklik yapılması başlıklı kısmında yer aldığı, idare tarafından bu maddelerde belirtilen şartlar haricinde mevzuatta olmayan yeni maddeler ihdas edilmesinin mevzuata aykırı ve keyfiyete dayalı olduğu, “(İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.)” ifadesinden anlaşılacağı üzere söz konusu ücret farkının önceden öngörülemeyeceğinden yükleniciye ek maliyet getireceği ve teklif fiyatının sağlıklı hazırlanamayacağı,

2. Teknik Şartname’nin Genel Şartlar başlığı altında “31-Yüklenici, 4857 sayılı İş Kanunu, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve yürürlükteki ilgili mevzuat çerçevesinde gerekli tüm önlemleri almak ve eğitimleri vermekle yükümlüdür.

32-Yüklenici firma hiçbir ihtar ve itiraza gerek kalmaksızın, her türlü emniyet tedbirlerini zamanında almak ve kazalardan koruma usul ve çarelerini işçilerine öğretmekle mükelleftir, bu itibarla, taahhüdün ifasında gerek ihmal, dikkatsizlik, tedbirsizlikten ve gerekse ehliyetsiz işçiler kullanmaktan ve ya herhangi bir sebeple vukuu bulacak kazalardan ve zararlardan idareye ve üçüncü şahıslara karşı yüklenici firma sorumludur.” düzenlemeleri ile paralel olarak 6331 sayılı Kanun ile getirilen İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitimi, Risk Değerlendirme Raporu, acil eylem planı, yangın eğitimleri, ağır tehlikeli işlerde çalışma raporu, iş güvenliği uzmanı gibi bir çok gider kaleminin teklif giderlerinin içinde yer alması ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği, yine iş yeri hekimliği, iş yeri hemşiresi, iş güvenliği uzmanı danışmanlık hizmeti sunulmasının da teklif fiyata dâhil edilmesi gerektiği,

3. Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlığı altında bulunan 34’ üncü maddesinde yer alan “ Maliye Bakanlığınca kadroların serbest bırakılması ve kurumumuza ilave yeterli eleman verilmesi durumlarında veya döner sermaye bütçesinin mali krize girmesi halinde, sözleşme tek taraflı olarak idaremizce fesh edilir. Yüklenici firmanın buna itirazı olamaz ve bu durumu peşinen kabul eder” düzenlemesinin 4735 sayılı Kanun’a ve sözleşmenin hangi durumlarda fesih edileceğine ilişkin düzenlemelerin yer aldığı Sözleşme Tasarısı’na aykırı olduğu, ilgili mevzuat düzenlemeleri dışında herhangi bir feshin öngörülemeyeceği, ihaleye ilişkin ödeneğin önceden belli olduğu ve sözleşmenin belirlenen sayı ve süre ile imzalandığı,

4. Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlığı altında bulunan 35’inci maddesinde, “Yüklenici firma çalıştırdığı tüm personelin işe başladıktan ilk hafta içerisinde hepatit markerlerine baktırıp EKK tarafından değerlendirilip; HBS antijeni negatif (-) ise hepatit aşılarını yaptırmakla yükümlüdür. Ayrıca tetanos aşısı olmayan veya süresi dolmuş personelin de tetanos aşısını yaptırmakla yükümlüdür Bunun için idareden herhangi bir ücret talep etmeyecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu aşı giderlerinin teklif fiyata dâhil giderler ve birim fiyat teklif cetvelinde yer almamasının tekliflerin sağlıklı oluşturulmasının zorlaştıracağıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile 4857 Sayılı İş Kanunu kapsamındaki tüm haklar ve Bölge Çalışma Müdürlüğü, Sendika (İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.) İş ve İşçi Bulma Kurumu gibi ödemeler, özlük prim konusu tamamen yüklenici firmaya ait olacaktır. Bu konuda idaremiz muhatap değildir. İşçi alınması, işçi çıkarılması, kıdem tazminatı, ihbarlar ve işçi haklarının ödenmesi gibi hususlar tamamen yüklenici firmaya ait olup, idare bu konularda hiçbir sorumluluk taşımayacaktır. Ayrıca İş ve İşçi Bulma Kurumu, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğü ile ilgili işçi mevzuatlarına ilişkin hususlara karşı da sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Oluşan bu ve benzeri işçi alacaklarının yüklenici firma tarafından karşılanmaması halinde, iş bitiminde bu alacaklar yüklenici firmanın Kesin Teminatından düşülecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik şartnamede yer alan “ İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesinin isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde oluşturmalarını engelleyeceği ifade edilmektedir. Ancak, anılan düzenleme incelendiğinde, ilgili diğer mevzuat hükümleri çerçevesinde ortaya çıkması muhtemel olan bir durumun idare tarafından isteklilere hatırlatılmasından ibaret olduğu, bu düzenlemenin yapılmamış olması halinde yüklenicinin toplu iş sözleşmesinden doğabilecek yükümlülüğünün ortadan kalkmayacağı, diğer taraftan bu giderin niteliği itibarıyla önceden öngörülebilmesinin de mümkün olmadığı, bu durumda söz konusu olası maliyetin teklif fiyatına yansıtılması zorunluluğundan da bahsedilemeyeceğinden teklif fiyatının oluşturulmasında belirsizliğe yol açmayacağı anlaşılmış ve başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde,

“ 79.1 Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dâhil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.” açıklaması,

Teknik Şartname’nin 31’inci maddesinde, “Yüklenici, 4857 sayılı İş Kanunu, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve yürürlükteki ilgili mevzuat çerçevesinde gerekli tüm önlemleri almak ve eğitimleri vermekle yükümlüdür.” düzenlemesi,

4857 sayılı İş Kanunu’nun “İşverenlerin ve işçilerin yükümlülükleri” başlıklı 77’nci maddesinde; “İşverenler işyerlerinde iş sağlığı ve güvenliğinin sağlanması için gerekli her türlü önlemi almak, araç ve gereçleri noksansız bulundurmak, işçiler de iş sağlığı ve güvenliği konusunda alınan her türlü önleme uymakla yükümlüdürler.

İşverenler işyerinde alınan iş sağlığı ve güvenliği önlemlerine uyulup uyulmadığını denetlemek, işçileri karşı karşıya bulundukları mesleki riskler, alınması gerekli tedbirler, yasal hak ve sorumlulukları konusunda bilgilendirmek ve gerekli iş sağlığı ve güvenliği eğitimini vermek zorundadırlar. Yapılacak eğitimin usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

İşverenler işyerlerinde meydana gelen iş kazasını ve tespit edilecek meslek hastalığını en geç iki iş günü içinde yazı ile ilgili bölge müdürlüğüne bildirmek zorundadırlar.

Bu bölümde ve iş sağlığı ve güvenliğine ilişkin tüzük ve yönetmeliklerde yer alan hükümler işyerindeki çıraklara ve stajyerlere de uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

Bu bağlamda, ihale konusu alanda faaliyet gösteren basiretli tacirin, kendi faaliyet alanı ile ilgili olarak, çalıştırdığı işçilerine 4857 sayılı İş Kanununa göre verilmesi gereken eğitimleri ve içeriği ile alması gereken önlemleri ve bunlara ilişkin maliyetini bilmesi gerektiği, teklif fiyatını söz konusu maliyetleri göz önünde bulundurarak hazırlayabileceği, anılan maliyetlerin Tebliğ’in yukarıda aktarılan açıklaması gereği %3 sözleşme ve genel giderler içerisinde belirlenerek teklif fiyatının oluşturulabileceği anlaşılmış olup başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “İdarenin Sözleşmeyi Feshetmesi” başlıklı 20’nci maddesinde,

“ Aşağıda belirtilen hallerde idare sözleşmeyi fesheder:

a) Yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi veya işi süresinde bitirmemesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi,

b) Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 25 inci maddede sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi,

Hallerinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.__” hükmü,

Teknik Şartname’nin“Genel Şartlar” başlığı altında yer alan 34’üncü maddesinde,

“Maliye Bakanlığınca kadroların serbest bırakılması ve kurumumuza ilave yeterli eleman verilmesi durumlarında veya döner sermaye bütçesinin mali krize girmesi halinde, sözleşme tek taraflı olarak idaremizce fesih edilir. Yüklenici firmanın buna itirazı olamaz ve bu durumu peşinen kabul eder” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde,

_“8.1._İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

_8.2._İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2) İdari Şartname,

3) Sözleşme Tasarısı,

4) Birim fiyat tarifleri (varsa),

5) Özel Teknik Şartname (varsa),

6) Teknik Şartname,

7) Açıklamalar (varsa),

_8.3._Zeyilnameler ait oldukları dokümanın öncelik sırasına sahiptir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan maddesinde yer alan fesih konusundaki düzenlemenin, sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olduğu, ihaleye katılımı engelleyici nitelikte olmadığı ve sözleşmenin uygulanması aşamasında 4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesinde yer alan emredici hükümlere aykırı uygulama yapılmasının mümkün olmadığı ayrıca anılan düzenlemenin Sözleşme Tasarısı’nda yer almadığı anlaşıldığından başvuru sahibinin bu husustaki iddiası yerinde görülmemiştir.

4 ) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin“Genel Şartlar” başlığı altında 35’inci maddesinde,“Yüklenici firma çalıştırdığı tüm personelin işe başladıktan ilk hafta içerisinde hepatit markerlerine baktırıp EKK tarafından değerlendirilip; HBS antijeni negatif (-) ise hepatit aşılarını yaptırmakla yükümlüdür. Ayrıca tetanos aşısı olmayan veya süresi dolmuş personelin de tetanos aşısını yaptırmakla yükümlüdür Bunun için idareden herhangi bir ücret talep etmeyecektir.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

Söz konusu düzenlemeden,HBS antijeni negatif (-) olan personele hepatit aşısı ile tetanos aşısı olmayan veya süresi dolmuş personele de tetanos aşısını yaptırma sorumluluğunun yükleniciye ait olduğu ve belirtilen aşı maliyetinin istekliler tarafından tekliflerindeki %3’lük sözleşme ve genel giderler içerisinde karşılanabileceği anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde özetle; “ 1) Teknik Şartname’nin Genel Şartlar başlığı altında yer alan 4 üncü maddesindeki “5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile 4857 Sayılı İş Kanunu kapsamındaki tüm haklar ve Bölge Çalışma Müdürlüğü, Sendika (İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.) İş ve İşçi Bulma Kurumu gibi ödemeler, özlük prim konusu tamamen yüklenici firmaya ait olacaktır. Bu konuda idaremiz muhatap değildir. İşçi alınması, işçi çıkarılması, kıdem tazminatı, ihbarlar ve işçi haklarının ödenmesi gibi hususlar tamamen yüklenici firmaya ait olup, idare bu konularda hiçbir sorumluluk taşımayacaktır. Ayrıca İş ve İşçi Bulma Kurumu, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğü ile ilgili işçi mevzuatlarına ilişkin hususlara karşı da sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Oluşan bu ve benzeri işçi alacaklarının yüklenici firma tarafından karşılanmaması halinde, iş bitiminde bu alacaklar yüklenici firmanın Kesin Teminatından düşülecektir.” düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, sözleşme şartlarının hangi durumda değişebileceğine ilişkin durumların Sözleşme Tasarısı’nın sözleşmede değişiklik yapılması başlıklı kısmında yer aldığı, idare tarafından bu maddelerde belirtilen şartlar haricinde mevzuatta olmayan yeni maddeler ihdas edilmesinin mevzuata aykırı ve keyfiyete dayalı olduğu, “(İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.)” ifadesinden anlaşılacağı üzere söz konusu ücret farkının önceden öngörülemeyeceğinden yükleniciye ek maliyet getireceği ve teklif fiyatının sağlıklı hazırlanamayacağı,

2) Teknik Şartname’nin Genel Şartlar başlığı altında “31-Yüklenici, 4857 sayılı İş Kanunu, 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu ve yürürlükteki ilgili mevzuat çerçevesinde gerekli tüm önlemleri almak ve eğitimleri vermekle yükümlüdür.

32-Yüklenici firma hiçbir ihtar ve itiraza gerek kalmaksızın, her türlü emniyet tedbirlerini zamanında almak ve kazalardan koruma usul ve çarelerini işçilerine öğretmekle mükelleftir, bu itibarla, taahhüdün ifasında gerek ihmal, dikkatsizlik, tedbirsizlikten ve gerekse ehliyetsiz işçiler kullanmaktan ve ya herhangi bir sebeple vukuu bulacak kazalardan ve zararlardan idareye ve üçüncü şahıslara karşı yüklenici firma sorumludur.” düzenlemeleri ile paralel olarak 6331 sayılı Kanunu ile getirilen İş Sağlığı ve Güvenliği Eğitimi, Risk Değerlendirme Raporu, acil eylem planı, yangın eğitimleri, ağır tehlikeli işlerde çalışma raporu, iş güvenliği uzmanı gibi bir çok gider kaleminin teklif giderlerinin içinde yer alması ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılması gerektiği, yine iş yeri hekimliği, iş yeri hemşiresi, iş güvenliği uzmanı danışmanlık hizmeti sunulmasının da teklif fiyata dâhil edilmesi gerektiği,

3) Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlığı altında bulunan 34 üncü maddesinde yer alan “Maliye Bakanlığınca kadroların serbest bırakılması ve kurumumuza ilave yeterli eleman verilmesi durumlarında veya döner sermaye bütçesinin mali krize girmesi halinde, sözleşme tek taraflı olarak idaremizce fesh edilir. Yüklenici firmanın buna itirazı olamaz ve bu durumu peşinen kabul eder” düzenlemenin 4735 sayılı kanununa ve sözleşmenin hangi durumlarda fesih edileceğine ilişkin düzenlemelerin yer aldığı Sözleşme Tasarısı na aykırı olduğu, ilgili mevzuat düzenlemeleri dışında herhangi bir feshin öngörülemeyeceği, ihaleye ilişkin ödeneğin önceden belli olduğu ve sözleşmenin belirlenen sayı ve süre ile imzalandığı,

4) Teknik Şartname’nin “Genel Şartlar” başlığı altında bulunan 35 inci maddesinde, “Yüklenici firma çalıştırdığı tüm personelin işe başladıktan ilk hafta içerisinde hepatit markerlerine baktırıp EKK tarafından değerlendirilip; HBS antijeni negatif (-) ise hepatit aşılarını yaptırmakla yükümlüdür. Ayrıca tetanos aşısı olmayan veya süresi dolmuş personelin de tetanos aşısını yaptırmakla yükümlüdür Bunun için idareden herhangi bir ücret talep etmeyecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu aşı giderlerinin teklif fiyata dâhil giderler ve birim fiyat teklif cetvelinde yer almamasının tekliflerin sağlıklı oluşturulmasının zorlaştıracağı ” şeklinde ifade ettiği iddialarına yönelik Kurul çoğunluğunca 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiaları kapsamında yapılan incelemede;

Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak;

Teknik Şartname’nin 4’üncü maddesinde “5510 Sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu ile 4857 Sayılı İş Kanunu kapsamındaki tüm haklar ve Bölge Çalışma Müdürlüğü, Sendika (İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.) İş ve İşçi Bulma Kurumu gibi ödemeler, özlük prim konusu tamamen yüklenici firmaya ait olacaktır. Bu konuda idaremiz muhatap değildir. İşçi alınması, işçi çıkarılması, kıdem tazminatı, ihbarlar ve işçi haklarının ödenmesi gibi hususlar tamamen yüklenici firmaya ait olup, idare bu konularda hiçbir sorumluluk taşımayacaktır. Ayrıca İş ve İşçi Bulma Kurumu, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğü ile ilgili işçi mevzuatlarına ilişkin hususlara karşı da sorumluluk yüklenici firmaya aittir. Oluşan bu ve benzeri işçi alacaklarının yüklenici firma tarafından karşılanmaması halinde, iş bitiminde bu alacaklar yüklenici firmanın Kesin Teminatından düşülecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdareler tarafından hazırlanan ihale dokümanının, kamu ihale mevzuatına uygun olarak açık ve net bilgiler içerecek şekilde hazırlanması, ihaleye teklif verecek isteklilerin ihale dokümanında belirlenen kurallar çerçevesinde teklif fiyatlarını hazırlamaları ve yüklenicilerin de bu kurallar çerçevesinde hizmeti yürütme zorunlulukları bulunmakta, bu nedenle yapılan düzenlemelerin isteklilerin tereddüde düşmelerini engelleyici ve tekliflerin sağlıklı bir şekilde hazırlanmasını sağlar nitelikte olması gerekmektedir.

Bu doğrultuda, idare tarafından Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan maddesinde “İşyerinde yetkili bir sendika tarafından toplu iş sözleşmesi yapılması halinde, oluşabilecek ücret farkı yüklenici firmaya aittir.” düzenlemesine yer verdiği, ihale konusu işin süresi de dikkate alındığında, işyerinde yetki alarak toplu iş sözleşmesi yapacak sendikanın, toplu görüşmeler neticesinde işçi ücretlerine, ne kadar ücret zammı ile sosyal yardım zammı isteyebileceğine ilişkin, tespitin önceden bilinebilmesi mümkün olmadığı, bu nedenle, hizmet alım ihalesi yoluyla istihdam edilecek personele, aylık kişi başı ne kadar ücret ödenebileceğinin, önceden bilinememesinin isteklilerin tekliflerini sağlıklı bir şekilde oluşturmalarını ve idarece tekliflerin değerlendirilmesini imkânsız kılacağı anlaşılmış olup söz konusu düzenlemenin, 4734 sayılı Kanunun 5’inci maddesinde yer alan, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ile kaynakların verimli kullanılması ilkelerine aykırılık teşkil ettiği anlaşılmıştır.

Belirtilen gerekçelerle Teknik Şartname’nin söz konusu düzenlemesinin isteklilerin ihaleye katılma ve tekliflerini hazırlama davranışları üzerinde olumsuz etkisi olacağı değerlendirildiğinden başvuru sahibinin birinci iddiasına ilişkin olanak “ihalenin iptaline” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul çoğunluğunun “itirazen şikâyet başvurusunun reddine” niteliğindeki kararına katılmıyoruz.

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi