KİK Kararı: 2013/UH.I-1230

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/019
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 04.03.2013
Karar No : 2013/UH.I-1230
BAŞVURU SAHİBİ:
İdeal Bilgi Yönetimi Sosyal Sağlık Hizmetler Eğitim Tercüme Organizasyon Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi, A.RIZA GÜRCAN CAD. A.NAFİZ GÜRMAN MAH. METROPOL CENTER KAT : 7/29 MERTER İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Mithatpaşa Cad. B Blok 3 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/164357 İhale Kayıt Numaralı "Uluslararası Hasta Destek Birimi Tercümanlık Ve Çağrı Merkezi Hizmet Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Sağlık Hizmetleri Genel Müdürlüğütarafından 14.12.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Uluslararası Hasta Destek Birimi Tercümanlık ve Çağrı Merkezi Hizmet Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak İdeal Bilgi Yönetimi Sosyal Sağlık Hizmetler Eğitim Tercüme Organizasyon Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi’nin 27.12.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.12.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine başvuru sahibince 07.01.2013tarih ve 727sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.01.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/141sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihale üzerinde bırakılan Aran İnşaat Elektrik Proje Turizm Gıda Petrol Nakliyat Temizlik İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyimini tevsik etmek üzere “Çağrı Merkezi Hizmeti”ne ilişkin iş deneyim belgesi sunduğu, ihalede istekli olabilecek firmaların ihale konusu işte faaliyet gösterdiğine ilişkin ticaret sicil gazetelerinde ibarenin bulunması gerektiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin faaliyet ve iştigal konularına bakıldığında ihale kapsamında yapılacak faaliyet konusu hizmet olan “Tercümanlık hizmetlerinin” ve “Çağrı hizmetlerinin” faaliyet alanlarında olmadığı gibi benzer işte zikredilen diğer konuların da ticaret sicil gazetelerinde geçmediği, bu durumun ekte yer alan emsal Kurul kararlarında da ifade edildiği üzere istekli olabileceklerin teklif verdikleri ihale konusu iş kapsamında faaliyet gösterdiklerine dair ticaret sicil gazetelerinde herhangi bir ibarenin geçmesi gerektiği, bu çerçevede ticaret sicil gazetesinde belirtilen faaliyetler arasında ihale konusu iş ve benzer iş olarak belirlenen işler yer almayan Aran İnşaat Elektrik Proje Turizm Gıda Petrol Nakliyat Temizlik İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem verilmesi gerektiği,

İdarenin cevabi yazısında 01.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren Türk Ticaret Kanunu’nun Yürürlüğü ve Uygulama Şekli Hakkında Kanunun 15’nci maddesine atıfta bulunarak şirketin faaliyet alanında zikredilmeyen iştigal konularında da hizmet verebileceği ve bunun elenme nedeni olmadığının belirtilerek itirazlarının reddedildiği,

Emsal Kurul kararlarında “…Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel düzenleme yerine özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de evleviyetle sağlanması gerektiği hususları dikkate alındığında başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.” şeklinde karar verildiği,

Söz konusu isteklinin “Uluslararası Hasta Destek Birimi Tercümanlık ve Çağrı Merkezi Hizmet Alımı İşi” hizmet alımının konusu ve benzer iş tanımındaki işlerde faaliyet gösterdiğine dair herhangi bir ibarenin ticaret sicil gazetesi ve faaliyet belgesinde geçmediği anlaşıldığı, bu durumu idarenin cevabının da bir bakıma teyit ettiği, bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre öncelikle sağlanması gereken bir yeterlik kriteri olmasından dolayı söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve ihale işlemlerine düzeltici işlemle devam edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde,

(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.” hükmü bulunmaktadır .

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının “Uluslararası Hasta Destek Birimi Tercümanlık ve Çağrı Merkezi Hizmet Alımı İşi” olarak belirtildiği,

Anılan Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde yer alan düzenleme ile isteklilerin teklif edilen bedelin % 25’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belge sunmasının istenildiği,

Aynı Şartname’nin 7.6 ncı maddesinde, benzer iş olarak kabul edilecek işlerin; Tercüme veya tercümanlık veya yurtdışı refakat tercümanlığı hizmetleri konusunda gerçekleştirilen işler” şeklinde belirlendiği,

İdarece 26.11.2012 tarihinde yapılan zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesindeki “Tercüme veya tercümanlık veya yurtdışı refakat tercümanlığı hizmetleri konusunda gerçekleştirilen işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” düzenlemesinin “Uluslararası hasta destek birimi veya çağrı merkezi veya tercüme veya tercümanlık, yurtdışı refakat tercümanlığı veya çağrı karşılama merkezi hizmetleri konusunda gerçekleştirilen işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” şekilde değiştirildiği anlaşılmıştır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde; başvuruya konu ihaleye 3 teklif verildiği, idarece yapılan değerlendirme sonucunda Eylül Tercüme Reklam Yay. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifinin “Birim fiyat teklif cetvelinde imza bulunmadığı, banka referans mektubu sunmadığı ve iş deneyim belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılarak Aran İnşaat Elektrik Proje Turizm Gıda Petrol Nakliyat Temizlik İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan istekli olan Aran İnşaat Elektrik Proje Turizm Gıda Petrol Nakliyat Temizlik İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif dosyası incelendiğinde; iş deneyimini tevsik etmek üzere Boğaziçi Elektrik Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü tarafından “50 kişi ile 186 Alo Elektrik Çağrı Merkezi İletişim Hizmet Alımı” işine ilişkin 21.02.2012 tarihinde Baranlar Elk. İnş. Prj. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş 49 sayılı iş bitirme belgesinin ve Baranlar Elk. İnş. Prj. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin Aran İnşaat Elektrik Proje Turizm Gıda Petrol Nakliyat Temizlik İthalat İhracat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin % 51 hissesine sahip ortağı olduğuna dair 14.11.2012 tarihli ve serbest muhasebeci mali müşavir tarafından onaylı ortaklık durum belgesinin sunulduğu, söz konusu iş bitirme belgesinin sözleşme tarihinin “17.11.2008”, kabul tarihinin “27.09.2010”, belge tutarının “1.316.160,00 TL” olarak belirtildiği görülmüştür.

6762 sayılı Kanun’un “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde,

“Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar mahfuzdur.” hükmü yer almakta idi. Ticaret hukukunda ultra vires ilkesi olarak isimlendirilen bu kurala göre, şirketin ana sözleşmesinde belirtilen işletme konusu dışında kalan işlemlerde şirketin hak ehliyeti bulunmamakta olup, ticaret şirketlerinin yalnızca şirket sözleşmesinde yer verdikleri alanlarda faaliyet gösterebilmeleri mümkündür.

Ancak, 01.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 1533’üncü maddesi ile 29.06.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu yürürlükten kaldırılmıştır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinde,

“ (1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.

(2)Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48 inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmü bulunmaktadır.

Dolayısıyla ticaret şirketlerinin ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmelerinin önünde Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır. Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır.

Anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

31.01.2013 tarih ve 2239 sayılı yazımız ile Ankara Ticaret Odası Ticaret Sicil Memurluğundan Aran İnşaat Elektrik Proje Turizm Gıda Petrol Nakliyat Temizlik İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile İdeal Bilgi Yönetimi Sosyal Sağlık Hizmetler Eğitim Tercüme Organizasyon Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin faaliyet konusunu ayrıntılı şekilde gösterir belgeler istenilmiş, gelen 12.02.2013 tarih ve 8347 sayılı cevabi yazıda sadece Aran İnşaat Elektrik Proje Turizm Gıda Petrol Nakliyat Temizlik İthalat İhracat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin faaliyet alanını gösterir ticaret sicili gazete fotokopileri gönderilmiştir. Bu çerçevede, şirketin amaç ve konusuna ilişkin olarak söz konusu belgeler üzerinden yapılan inceleme sonucunda ihale konusu iş veya benzer iş kapsamına alabilecek nitelikte bir belirleme yapılmadığı görülmüştür.

Ancak, iş deneyimini gösteren belge olarak yukarıda belirtildiği gibi Boğaziçi Elektrik Dağıtım A.Ş. Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüş olup, anılan belgenin benzer iş ile uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesi gereğince yeterlik kriteri olarak belirlenen ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin iş deneyim belgelerinin sunulduğu, yukarıda da belirtildiği üzere söz konusu belgenin benzer iş ile uyumlu olduğunun tespit edildiği, dolayısıyla o alanda faaliyet gösteriyor olma şartının sağlandığının kabulü gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası uygun bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi