KİK Kararı: 2013/UH.I-1112

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/017
Gündem No : 4
Karar Tarihi : 25.02.2013
Karar No : 2013/UH.I-1112
BAŞVURU SAHİBİ:
Saydam Temizlik Bilgi İşlem Gıda İnşaat Matbaacılık Sanayi Ve Ticaret Ltd. Şti., ÖZGÜR MAH. GAZİ CAD. NO:96 KAT:2 BURDUR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Marmaris Çevre Koruma Altyapı Tesisleri Yapma Ve İşletme Birliği , Cıldır Mah. Ataturk Cad. No:38 48700 MUĞLA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/172525 İhale Kayıt Numaralı "2013 Yılında 12 Ay -2014 Yılında 9 Ay Çalışacak Sayaç Okuma, İçme Suyu- Atık Su Hatları İşletme Ve Bakım Onarım Ekipleri Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Marmaris Çevre Koruma Altyapı Tesisleri Yapma ve İşletme Birliğitarafından 19.12.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2013 Yılında 12 Ay -2014 Yılında 9 Ay Çalışacak Sayaç Okuma, İçme Suyu- Atık Su Hatları İşletme ve Bakım Onarım Ekipleri Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Saydam Temizlik Bilgi İşlem Gıda İnşaat Matbaacılık Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. nin 03.01.2013 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.01.2013 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 14.01.2013 tarih ve 1657 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.01.2013 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/281 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, incelemeye konu ihalede ihale üzerinde bırakılan İzer Tem. Hiz. Yem. Pey. Bilg. İlaç. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı İzer Tem. Hiz. Yem. Pey. Bilg. İlaç. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu iş deneyim belgesinin Milas Belediye Başkanlığı tarafından düzenlendiği, anılan belgedeki işin adının su şebeke tesis ve tamirat işleri ve sayaç okuma işlerinin yaptırılması hizmeti olduğu, iş deneyimine konu işin Teknik Şartnamesi’nin 3 ve 4’üncü maddeleri dikkate alındığında bahse konu iş deneyim belgesinin ihale konusu iş veya benzer iş olarak nitelendirilemeyeceği, anılan iş deneyim belgesinin sadece ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunan işlerin dikkate alınarak değerlendirme yapılması gerektiği, anılan İş Ortaklığı’nın özel ortağı Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı İzer Tem. Hiz. Yem. Pey. Bilg. İlaç. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin Bismil Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenen iş deneyim belgesini sunduğu, bahse konu iş deneyim belgesinde işin personel hizmet alımı olduğunun belirtildiği, bu nedenle özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin ihale konusu iş veya benzer işe uygun olmadığı, ayrıca anılan belgede işin süresinin sözleşme imzalandıktan sonra 12 ay (365 takvim günü) olarak belirtildiği, bu haliyle işin başlama ve bitiş tarihleri tam olarak bilinemeyeceğinden işin kabulünün yapılıp yapılmadığının ve kabul işlemleri tamamlanan bir hizmet alımı olup olmadığının incelenmesi gerektiği, ayrıca anılan İş Ortaklığı’nın ortaklarının şirket ana sözleşmelerinde belirtilen faaliyet alanları içerisinde ihale konusu işin bulunmadığı, ihaleye teklif vermek isteyen şirketlerin ihale konusu alanda faaliyet göstermeleri gerektiğinden anılan İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelemeye konu ihale “2012/172525 İhale Kayıt Numaralı 2013 Yılında 12 Ay -2014 Yılında 9 Ay Çalışacak Sayaç Okuma, İçme Suyu- Atık Su Hatları İşletme ve Bakım Onarım Ekipleri Hizmet Alımı” olup, anılan ihaleye 3 istekli teklif vermiş, 21.12.2012 tarihli ihale komisyon kararı ile Piramit Makine İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklif ekinde geçici teminatı olmadığı gerekçesiyle teklifi değerlendirme dışı bırakılmış, ihale İzer Tem. Hiz. Yem. Pey. Bilg. İlaç. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakılmış ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak Saydam Temizlik Bilgi İşlem Gıda İnşaat Matbaacılık Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. belirlenmiştir.

İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinin,

“İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri,

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 30'dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70?ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10?unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30?undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” şeklinde,

Adı geçen Şartname’nin 7.6’ncı maddesinin “Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya özel sektörde tamamlanmış içme suyu veya atık su hatları bakım ve onarım ekipleri hizmet alımı işlerinden herhangi birini sunması benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

İdarece 26.11.2012 tarihinde yapılan zeyilname ile İdari Şartname’nin 7.5.1’inci maddesindeki düzenlemenin “İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 30'dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.” düzenlemesinin “İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 20'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.” şekilde değiştirildiği anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde,

(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yapımla ilgili hizmet işleri dahil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin,

istenilmesi zorunludur.

(2) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde, yaklaşık maliyetin %25’i ile % 50’si aralığında, idarece belirlenecek parasal tutardan az olmamak üzere,

ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması istenir.

(4) İlgili mevzuat uyarınca gelecek yıllara yaygın olarak gerçekleştirilecek işlerin, açık ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre ihale edilmesi halinde, iş deneyimine ilişkin oranlar üçüncü fıkranın (a) bendine göre belirlenen oranın, bir yıldan fazla süreli işlerde 4/5’i, iki yıldan fazla süreli işlerde 3/5’i, üç yıldan fazla süreli işlerde 2/5’i alınarak hesaplanır ve bu oranlar yeterlik kriteri olarak öngörülür. Belli istekliler arasında ihale usulüyle ve Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerde ise bu oranlara göre belirlenen parasal tutarlar yeterlik kriteri olarak öngörülür.

(5) İş ortaklığında pilot ortağın, istenen iş deneyim tutarının en az % 70’ini, diğer ortakların her birinin, istenen iş deneyim tutarının en az % 10’unu sağlaması ve diğer ortak veya ortakların iş deneyim tutarı toplamının ise istenen iş deneyim tutarının % 30’undan az olmaması gerekir. Ancak, ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde edilen iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması halinde, pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise her bir ortağın kendi kısmı için istenen iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(6) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin,

b) Yapımla ilgili hizmet işlerine ilişkin ihalelerde, tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin,

sunulması zorunludur.

(7) Tüzel kişi tarafından sunulan iş deneyimini gösteren belgenin, ihale veya son başvuru tarihinden geriye doğru en az bir yıldır kesintisiz olarak aynı tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortağa ait iş deneyimini gösteren belgeler teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz.

(8) Konsorsiyumların katılabileceği ihalelerde, uzmanlık gerektiren kısımlar esas alınarak konsorsiyum ortağı tarafından birden fazla kısma ya da tek bir aday veya istekli tarafından işin tamamına başvuruda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, iş deneyimini tevsik etmek amacıyla her bir kısım için iş deneyimini gösteren ayrı bir belge sunulabilir.” hükmü mevcuttur.

İhale üzerinde bırakılan İzer Tem. Hiz. Yem. Pey. Bilg. İlaç. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı İzer Tem. Hiz. Yem. Pey. Bilg. İlaç. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından Milas Belediye Başkanlığınca Su Şebeke Tesis ve Tamirat İşleri ve Sayaç Okuma İşlerinin Yaptırılması İşi Hizmetine (2010/556533 İKN’li) ilişkin iş deneyim belgesinin teklif ekinde verildiği, belge tutarının 276.733,60 TL olarak belirtildiği, işin sözleşme tarihinin 27.01.2011, kabul tarihinin 30.01.2012 olduğu anlaşılmıştır.

Anılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesi ile ilgili olarak Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden yapılan incelemede Su Şebeke Tesis ve Tamirat İşleri ve Sayaç Okuma İşlerinin Yaptırılması işine ilişkin Teknik Şartname’de işin adının Milas Belediyesi Su ve Kanalizasyon Müdürlüğünce mücavir alan sınırları içinde yeni su şebekesi tesis edilmesi ve mevcut su şebeke tesislerinde meydana gelen arızaların giderilmesi ve abonelerin su sayaçlarının endekslerinin okuma yaptırılması işi olduğu ve amacının imara açılan cadde ve sokaklara yeni su şebekesi döşemek ve mevcut su tesislerinde meydana gelebilecek arızalara anında müdahale ederek ilçenin su ihtiyacını kesintisiz karşılamak ve mevcut şebekeye ait su abone sahiplerinin su sayaçlarının endekslerinin okunması olarak belirtildiği görülmüştür.

İş ortaklığının özel ortağı Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. tarafından Bismil Belediye Başkanlığınca Su ve Kanalizasyon Hizmetine (2011/133085 İKN’li) ilişkin iş deneyim belgesinin teklif ekinde sunulduğu, işin tanımının belediye sınırları dahilinde bulunan su ve kanalizasyon ve logar borularının temizlenmesi, bakımı, onarımı, su açma ve kesme hizmeti ve belge tutarının 312.500,00 TL olarak belirtildiği, işin sözleşme tarihinin 12.10.2011, kabul tarihinin 13.12.2012 olduğu görülmüştür.

Anılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesi ile ilgili olarak Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden yapılan incelemede Personel Hizmet Alımı işine ilişkin Teknik Şartname’de ihale konusu hizmetin Bismil Belediyesi Su ve Kanalizasyon Müdürlüğünün hizmete dayalı muhtelif işlerinin yürütülmesini kapsadığı, ihale konusu işte çalıştırılacak personelin Su ve Kanalizasyon Müdürlüğü bünyesindeki muhtelif işleri yapmak üzere görevlendirileceği ayrıca ihale konusu işte benzer iş olarak su ve kanalizasyon hizmet işlerinin tanımlandığı anlaşılmıştır.

Bu haliyle, İş Ortaklığı’nın pilot ortağı İzer Tem. Hiz. Yem. Pey. Bilg. İlaç. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin su şebekesi tesisi ve tamiratı ile sayaç okuma hizmetlerini kapsadığı, özel ortak Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti.nin iş deneyim belgesinin su ve kanalizasyon hizmetlerini içerdiği görüldüğünden İş Ortaklığı’nın iş deneyim belgelerindeki işlerin ihale konusu işe ve/veya benzer işe uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan İş Ortaklığı’nın özel ortağı Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin kabul tarihi ile ilgili olarak yapılan incelemede; anılan isteklinin teklif ekinde sunduğu iş deneyim belgesinde kabul tarihinin 13.12.2012 olduğu görülmüş ve idarece iş deneyim belgesini düzenleyen Bismil Belediye Başkanlığına 20.12.2012 tarih ve 1673 sayı ile yazılan yazıda bahse konu belgenin tutarının ve doğruluğunun teyidinin yapılması istenmiştir. Bismil Belediye Başkanlığının aynı tarihte idareye gönderdiği faks iletisinde anılan istekli tarafından teklif ekinde sunulan iş deneyim belgesinin teyit edildiği görülmüştür. Bunun üzerine idarece söz konusu iş deneyim belgesi uygun bulunmuş ve ihale anılan isteklinin ortağı olduğu İş Ortaklığı üzerinde bırakılmıştır.

İhale komisyon kararından sonra Bismil Belediye Başkanlığının idareye 28.12.2012 tarih ve 3014 sayı ile gönderdiği yazıda, Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. ile sözleşmesi yapılan 2011/133085 İKN’li işe ait iş deneyim belgesindeki belge ve tutarının doğru olduğu, ancak kabul tarihinin sehven 13.12.2012 olarak yazıldığı, doğru tarihin 13.10.2012 olduğu belirtilerek iş deneyim belgesinin yeniden düzenlendiği ve yazı ekinde iletildiği belirtilmiştir.

Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif ekinde sunulan iş deneyim belgesinde kabul tarihinin 13.12.2012 olarak belirtildiği, incelemeye konu ihalenin ilan tarihinin 21.11.2012, düzeltme ilan tarihinin 28.11.2012 ve ihale tarihinin 19.12.2012 olduğu dikkate alındığında bahse konu iş deneyim belgesine konu işin kabulünün incelemeye konu ihalenin ilk ilan tarihi ile ihale tarihi arasındaki tarihte yapıldığı, bu durumda kabul tarihi ile ilgili hususun Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 39’uncu maddesinin ikinci fıkrasına uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

Bahse konu iş deneyim belgesinin 18.10.2012 tarihinde düzenlendiği hususu göz önüne alındığında kabul tarihi konusunda bir hata olduğu açıktır. Nitekim bu husus iş deneyim belgesini düzenleyen Bismil Belediye Başkanlığının idareye yazdığı 28.12.2012 tarih ve 3014 sayılı yazıda belirtilmiş, kabul tarihinin sehven 13.12.2012 olarak yazıldığı, doğru tarihin 13.10.2012 olduğu ifade edilmiş ve iş deneyim belgesi yeniden düzenlenmiştir. Bu haliyle, bahse konu iş deneyim belgesindeki kabul tarihi ile ilgili hatanın düzeltildiği görülmüştür.

Sonuç olarak başvuru sahibinin ihale üzerinde bırakılan İş Ortaklığı’nın ortaklarının iş deneyim belgeleri ile ilgili iddiaları uygun bulunmamıştır.

İzer Tem. Hiz. Yem. Pey. Bilg. İlaç. Tur. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Arç Tem. İnş. Güv. Nak. Yem. Ür. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın ortaklarının şirket ana sözleşmelerinde belirtilen faaliyet alanları içerisinde ihale konusu işin bulunmadığı iddiasına ilişkin olarak;

6762 sayılı Kanun’un “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde,

“Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar mahfuzdur.” hükmü yer almakta idi. Ticaret hukukunda ultra vires ilkesi olarak isimlendirilen bu kurala göre, şirketin ana sözleşmesinde belirtilen işletme konusu dışında kalan işlemlerde şirketin hak ehliyeti bulunmamakta olup, ticaret şirketlerinin yalnızca şirket sözleşmesinde yer verdikleri alanlarda faaliyet gösterebilmeleri mümkündür.

Ancak, 01.07.2012 tarihinde yürürlüğe giren 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun 1533’üncü maddesi ile 29.06.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu yürürlükten kaldırılmıştır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinde,

“ (1) Ticaret şirketleri tüzel kişiliği haizdir.

(2)Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48 inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır.” hükmü bulunmaktadır.

Dolayısıyla ticaret şirketlerinin ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmelerinin önünde Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır. Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliği taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır.

Anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

İhale üzerinde bırakılan İş Ortaklığı’nın ortaklarının gerek teklif dosyasında yer alan Ticaret Sicili gazetesinde gerekse www.ticaret.gov.tr adresinde şirketin amaç ve konusuna ilişkin yapılan inceleme sonucunda, ihale konusu işi kapsamına alabilecek nitelikte bir belirleme yapılmadığı görülmüştür.

Ancak, İş Ortaklığı’nın ortakları tarafından iş deneyimini gösteren belge olarak yukarıda belirtildiği gibi Milas Belediye Başkanlığı ve Bismil Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenmiş yüklenici iş bitirme belgelerinin sunulduğu görülmüş olup, anılan belgelerin ihale konusu işle uyumlu olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, anılan İş Ortaklığı tarafından İdari Şartname’nin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5’inci maddesi gereğince yeterlik kriteri olarak belirlenen ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin iş deneyim belgelerinin sunulduğu, yukarıda da belirtildiği üzere söz konusu belgenin ihale konusu iş ile uyumlu olduğunun tespit edildiği, dolayısıyla o alanda faaliyet gösteriyor olma şartının sağlandığının kabulü gerektiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası uygun bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi