KİK Kararı: 2013/UH.I-1085

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2013/016
Gündem No : 17
Karar Tarihi : 21.02.2013
Karar No : 2013/UH.I-1085
BAŞVURU SAHİBİ:
Beltur Turizm Taşımacılık Otomotiv Gıda Ürünleri Temizlik Hizmetleri İletişim San. Ve Dış Tic. Ltd. Şti., HALKALI İSTASYON MAH. 1421.SOK. DİVAN RESİDENCE F1 BLOK D:1 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Eyüp Belediye Başkanlığı Bilgi İşlem Müdürlüğü, Nişancı Mah. Feshane Cad. No: 42 34050 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/164840 İhale Kayıt Numaralı "2013 Yılı İçerisinde Belediyemiz Bünyesindeki Spor Tesislerinde,Bilgi Evlerinde Ve Bilgi İşlem Müdürlüğünde Çalıştırılmak Üzere Personel Hizmeti Alımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Eyüp Belediye Başkanlığı Bilgi İşlem Müdürlüğütarafından 11.12.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2013 Yılı İçerisinde Belediyemiz Bünyesindeki Spor Tesislerinde, Bilgi Evlerinde ve Bilgi İşlem Müdürlüğünde Çalıştırılmak Üzere Personel Hizmeti Alımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Beltur Turizm Taşımacılık Otomotiv Gıda Ürünleri Temizlik Hizmetleri İletişim San. ve Dış Tic. Ltd. Şti.nin 10.01.2013tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 11.01.2013tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.01.2013tarih ve 2381sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.01.2013tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2013/372sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, aşırı düşük teklif açıklamalarının özürlü işçi çalıştırılmasının öngörüldüğü gerekçesiyle uygun görülmediği, anılan durumun İş Kanunu'na aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir

İdari Şartnamenin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adı, “ 2013 Yılı İçerisinde Belediyemiz Bünyesindeki Spor Tesislerinde, Bilgi Evlerinde Ve Bilgi İşlem Müdürlüğünde Çalıştırılmak Üzere Personel Hizmeti Alımı İşi” şeklinde belirtilmiş olup, aynı şartnamenin 25’inci maddesinde “25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

1 Yönetici Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %200 fazlası
1 Yönetici Yardımcısı Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %100 fazlası
2 Koordinatör Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %65 fazlası
8 Antrenör-1 Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %85 fazlası
4 Antrenör-2 Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %57 fazlası
2 Masör Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %85 fazlası
7 Bilgi Evi Sorumlusu Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %57 fazlası
1 Elektrikçi Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %45 fazlası
1 Sıhhi Tesisatçısı Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %45 fazlası
1 Dijital Arşiv Sorumlusu Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %57 fazlası
7 Dijital Arşiv Personeli Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %50 fazlası
4 Teknik Servis Personeli Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %57 fazlası
5 Danışma Personeli Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücretin %35 fazlası
23 Temizlik Personeli Çalıştırılması En Az Brüt Asgari Ücret alacaktır.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

_Yemek ve yol gideri personele nakdi olarak ödenecek ve bordroda gösterilecektir.

Yemek giderleri: Her bir personel için günlük brüt olarak 7 (Yedi) TL yemek ücreti NAKDİ olarak ödenecek ve aylık 26 gün üzerinden hesaplama yapılacaktır.

Yol giderleri: Her bir personel için günlük brüt olarak 5 (Beş) TL yol ücreti NAKDİ olarak ödenecek ve aylık 26 gün üzerinden hesaplama yapılacaktır.

Giyecek gideri ödenmeyecektir._

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta risk prim oranı %3 olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 38’inci maddesinde “İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

a) İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.

İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum bu maddenin uygulanmasında; aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “ 79.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.

79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

… ” açıklaması yer almaktadır.

Sosyal Güvenlik Kurumu Sigorta Primleri Genel Müdürlüğü’nün 07.12.2012 tarih ve 40321 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan görüş yazısında işveren hisselerinin prime esas kazanç tutarı üzerinden 5510 sayılı Kanun’un 81’inci maddesinde belirtilen her bir sigorta koluna ait prim oranına göre ayrı ayrı hesaplanması, yuvarlamanın da her bir işlem sonucunda bulunan rakam üzerinden yapılması gerektiği ifade edilmiştir.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunu’nun “Prim oranları ve Devlet katkısı” başlıklı 81’inci maddesinde,

“Bu Kanun gereğince alınacak sigorta prim oranları aşağıdaki şekildedir:

a) Malûllük, yaşlılık ve ölüm sigortaları prim oranı, sigortalının prime esas kazancının % 20'sidir. Bunun % 9'u sigortalı hissesi, % 11'i işveren hissesidir.

...

c) Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, yapılan işin iş kazası ve meslek hastalığı bakımından gösterdiği tehlikenin ağırlığına göre % 1 ilâ % 6,5 oranları arasında olmak üzere, 83 üncü maddeye göre Kurumca belirlenir. Bu primin tamamını işveren öder.

...

f) Genel sağlık sigortası primi, kısa ve uzun vadeli sigorta kollarına tâbi olanlar için 82 nci maddenin birinci fıkrasına göre hesaplanan prime esas kazancın % 12,5'idir. Bu primin % 5'i sigortalı, % 7,5'i ise işveren hissesidir. Yalnızca genel sağlık sigortasına tâbi olanların genel sağlık sigortası primi, prime esas kazancın % 12'sidir…” hükmü,

4447 sayılı İşsizlik Sigortası Kanunu’nun “İşsizlik sigortası primleri ile sosyal güvenlik primlerine ilişkin hükümler” başlıklı 49’uncu maddesinde “İşsizlik sigortasının gerektirdiği ödemeleri, hizmet ve yönetim giderlerini karşılamak üzere, bu Kanunun 46 ncı maddesi kapsamına giren tüm sigortalılar, işverenler ve Devlet, işsizlik sigortası primi öder. İşsizlik sigortası primi, sigortalının 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 80 ve 82 nci maddelerinde belirtilen prime esas aylık brüt kazançlarından % 1 sigortalı, % 2 işveren ve %1 Devlet payı olarak alınır.

...

İşsizlik sigortası primlerinin toplanmasından, sigortalı ve işyeri bazında kayıtların tutulmasından, toplanan primler ile uygulanacak gecikme cezası ile gecikme zammının Fona aktarılmasından, teminat ve hak edişlerin prim borcuna karşılık tutulmasından, yersiz olarak alınan primlerin iadesinden Sosyal Güvenlik Kurumu görevli, yetkili ve sorumludur...” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanun hükümlerinden bir işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin % 11 oranında “malûllük, yaşlılık ve ölüm sigortaları primi”, % 7,5 oranında “genel sağlık sigortası primi”, % 2 oranında “işsizlik sigortası primi” ve % 1- ile % 6,5 oranında “kısa vadeli sigorta kolları primi şeklinde olduğu, Sosyal Güvenlik Kurumunun anılan yazısından da işveren priminin hesabında prime esas kazanç tutarı üzerinden belirtilen oranların ayrı ayrı dikkate alınması ve yuvarlama işleminin de her bir işlem için ayrı ayrı yapılması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ile İdari Şartnamenin ilgili maddelerinde yer alan düzenlemeler doğrultusunda, yemek, yol ve %3 sözleşme gideri dahil asgari işçilik maliyetinin 1.674.440,28 TL olduğu, söz konusu bedel üzerine isteklilerin kâr paylarını ekleyerek tekliflerini oluşturmaları gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibinin teklif bedeli incelendiğinde, 1.670.821,56 TL olduğu ve teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin altında olduğu anlaşılmıştır. İdarenin talebi üzerine sunulan aşırı düşük teklif açıklaması incelendiğinde söz konusu düşüklüğün özürlü işçi çalıştırılmasının öngörülmesinden kaynaklandığı anlaşılmıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun 30 uncu maddesinde “ İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç özürlü, kamu işyerlerinde ise yüzde dört özürlü ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

….

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi özürlü sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan özürlü sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde özürlü çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir." hükmü yer almaktadır.

İşverenlerin istihdam ettikleri işçilerle ilgili yararlanacakları sigorta primi teşviklerinin ihale teklif fiyatının oluşturulmasında göz önünde bulundurulup bulundurulamayacağına ilişkin yürürlükteki mevzuatta herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır. Ancak Kurulun yerleşik kararlarında; _“…İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı tüm hizmet alımı ihalelerinde, teklifler Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta primi tutarı dikkate alınmadan, işveren payları üzerinden hesaplanarak sunulacak ve değerlendirilecektir…”_ kararına yer verildiği görülmüştür.

İhalelerde eşitlik ve rekabetin sağlanması ilkesi gereği isteklilerin teklif fiyatlarının oluşturulmasında, Hazinece karşılanacak işveren priminin dikkate alınmadan teklif fiyatının oluşturulması gerektiği, başvuru sahibinin ihale konusu iş kapsamında özürlü işçi istihdam edeceğini ve özürlü istihdamı nedeniyle Kanundan kaynaklanan sigorta pirimi teşvikinden yararlanacağı gerekçesiyle, yararlanacağını iddia ettiği teşvik miktarını işçilik maliyetinden düşmek suretiyle teklif fiyatını oluşturduğu, söz konusu durumun diğer isteklilere karşı başvuru sahibi lehine avantaj sağladığı görülmüştür. Bu nedenle, Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta primi tutarı dikkate alınmadan, teklif fiyatlarının işveren payları üzerinden hesaplanarak sunulması ve değerlendirilmesi gerektiği kanaatiyle başvuru sahibinin teklifinin asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri karşılamadığı gerekçesiyle reddedilmesi işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İhaleye sunulan teklifler incelendiğinde, ekonomik açıdan en avantajlı teklif ve ikinci teklif sahibi olarak belirlenmiş olan Kent Sosyal Hizmetleri Turizm Dağıtım Organizasyon İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Kelkit Yapı ve Hizm. İşleri San. Tic. Ltd. Şti.nin teklif bedellerinin de teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti olan 1.674.440,28 TL nin altında olduğu anlaşılmıştır.

Tebliğin ilgili maddeleri gereğince, isteklilerin asgari işçilik maliyeti altında teklif veremeyecekleri ifade edildiğinden, asgari işçilik maliyeti altında teklif veren ve kendilerinden açıklama istenilmeyen Kent Sosyal Hizmetleri Turizm Dağıtım Organizasyon İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Kelkit Yapı ve Hizm. İşleri San. Tic. Ltd. Şti.nden de 4734 sayılı Kanun’un 38’inci maddesi gereğince açıklama talep edilmesi gerekmektedir.

Ancak, asgari işçilik maliyeti altında sunulan bedelin açıklanması mevzuat gereği mümkün olmadığından dolayı tekliflerin bu aşamada reddedilebileceği anlaşılmış olup iki isteklinin de teklifinin reddedilerek ihale işlemlerine mevzuata uygun şekilde devam edilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Kent Sosyal Hizmetleri Turizm Dağıtım Organizasyon İnşaat Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve Kelkit Yapı Ve Hizm. İşleri San. Tic. Ltd. Şti.nin tekliflerinin reddedilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun şekilde yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi