KİK Kararı: 2012/UY.III-952

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/012
Gündem No : 115
Karar Tarihi : 14.02.2012
Karar No : 2012/UY.III-952
BAŞVURU SAHİBİ:
MEDYAPI İNŞAAT SAN. LTD. ŞTİ. (İdari Merci Tecavüzü), HİKMET IŞIK CADDESİ İMAM HATİP SOKAK SALİMBEY APT. NO:4/4 SİVAS

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sivas Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Akdeğirmen Mahallesi Mehmet Akif Ersoy Caddesi 58040 SİVAS

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/155402 İhale Kayıt Numaralı "Sivas Merkez Polis Meslek Yüksekokulu İkmal İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.02.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.03-.Y.[551].(0184)./2012-41sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Sivas İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından 28.10.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Sivas Merkez Polis Meslek Yüksekokulu İkmal İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Medyapı İnşaat San. Ltd. Şti. (İdari Merci Tecavüzü)’nin 31.01.2012tarih ve 4590sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

T.C. Sivas İdare Mahkemesinin Kurum kayıtlarına 31.01.2012 tarihinde alınan 2011/1745 Esas 2012/38 Karar numaralı Kararında, özetle; başvuru sahibinin, Sivas Polis Meslek Yüksek Okulu inşaatı ihalesini kazanarak işi yüklendiği, ancak inşaatta birtakım imalat eksiklikleri bulunduğundan bahisle söz konusu eksikliklerin giderilmesi amacıyla başvuru sahibi nam ve hesabına 28.10.2011 tarihinde ihale yapılmasına karar verildiği, başvuru sahibi tarafından 28.10.2011 tarihinde söz konusu ihaleye itiraz edildiği, 21.10.2011 tarihinde de ihalenin iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı hususları belirtilerek, başvuru sahibi tarafından ihaleye itiraz edildiği ancak 4734 sayılı Kanunun 56 ncı maddesi uyarınca zorunlu kılınan şikâyet yoluna gidilmeden bakılmakta olan davanın açıldığı, bu nedenle zorunlu başvuru yolları tüketilmeden açılan davada dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumuna tevdii gerektiği hususlarına yer verildiği görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde, istekli, “ Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi”; istekli olabilecekise, “ İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” şeklinde tanımlanmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru Ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekli olabileceklerin, “ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar”, isteklilerin ise, “yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler” hakkında başvuruda bulunabileceği belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin birinci, üçüncü ve dördüncü fıkralarında, sırasıyla;

“Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.”

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 9 uncu maddesinin beşinci fıkrasında ise;

“Başvuruların idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre ihaleyi yapan idareye veya Kuruma gönderilmesi halinde, bu dilekçelerin ilgisine göre ihaleyi yapan idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir. Bu başvurularda, başvuru süresinin henüz dolmadığı hallerde dilekçedeki eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar giderilebilir.”,

hüküm ve düzenlemeleri yer almaktadır.

İdareye gönderilen 01.02.2012 tarihli Kurum yazısı ile idareden, başvuru sahibinin 2011/155402 İKN’li ihaleye ait ihale dokümanını satın alıp almadığı ve ihaleye ilişkin olarak idareye şikâyet başvurusunda bulunup bulunmadığı sorulmuş, idarenin 03.02.2012 tarihli cevabi faks yazısından, başvuru sahibince ihale dokümanı satın alınmadığı ve idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşılmıştır. (Bununla birlikte, başvuru sahibince idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu hususu mahkemece hüküm altına alınmış olduğundan, idarenin cevabi yazısının bu hususa ilişkin kısmı dikkate alınmamıştır.)

Başvuru sahibince ihale dokümanı alınmadığı hususu, 4734 sayılı Kanununun yukarıda anılan 4 üncü maddesinde yer alan tanımlar ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yine yukarıda anılan 5 inci maddesinde yer verilen düzenleme çerçevesinde değerlendirildiğinde; başvuru sahibinin başvuru ehliyetini haiz olmadığı ve bu itibarla 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Ayrıca, ihale ilanının 05.10.2011 tarihinde yayımlandığı, bununla birlikte [mahkeme kararındaki ifadeye göre] başvuru sahibince idareye 28.10.2011 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunulduğu hususları, 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin yukarıda anılan birinci, üçüncü ve dördüncü fıkralarında yer alan hükümler çerçevesinde değerlendirildiğinde; başvuru sahibinin idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet sürelerini de geçirmiş olduğu anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan, başvuru dilekçesinin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesinde yer alan ve Kuruma yapılan başvurularda aranan şekil ve unsurlarına uygun olmadığı, başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin; adı, soyadı, unvanı, adresi, imzası ile başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin ve imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin bulunmadığı, başvuru dilekçesine 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca şikâyette bulunanlarca yatırılması zorunlu olan başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırıldığına dair banka dekontunun eklenmediği hususları tespit edilmiştir.

Bu itibarla; 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi