KİK Kararı: 2012/UY.III-3273

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/048
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 15.08.2012
Karar No : 2012/UY.III-3273
BAŞVURU SAHİBİ:
Efe Grup Alüminyum Ve Pvc İmalat Metal İnşaat San. Ltd. Şti. - Güney İnş. San. Ve Tic. A.Ş. Ortak Girişimi, ÖVEÇLER MAHALLESİ 1042 CADDE 1337 SOKAK NO:2/3 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kepez Belediye Başkanlığı Park Ve Bahçeler Müdürlüğü, Teomanpaşa Mahallesi Yeşilırmak Caddesi No: 4 07030 ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/18445 İhale Kayıt Numaralı "Kepezpark Varsak Düzenleme Yaptırılması" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kepez Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğütarafından 20.03.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kepezpark Varsak Düzenleme Yaptırılması” ihalesine ilişkin olarak Efe Grup Alüminyum ve PVC İmalat Metal İnşaat San. Ltd. Şti. - Güney İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın 13.07.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun idarenin 19.07.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine başvuru sahibince 27.07.2012 tarih ve 26436 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.07.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/2879 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle: İhale üzerinde bırakılan isteklinin anahtar teknik personel olarak gösterdiği Makine Mühendisi Sedat Karaoğlu'nun ihale ilk ilan tarihinden geriye doğru 1 yıllık dönem içerisinde 1119464 ve 1029101 sicil No.lu işyerlerinde çalıştığı, 2012/UY.III-2454 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında söz konusu iş yerlerinin Oze İnşaat Bet. San. Tic. Ltd. Şti.nin şubesi veya merkezi olup olmadığı hususunda yapılacak araştırmanın idareye bırakıldığı, idarenin 06.07.2012 tarih ve 8106 sayı numaralı Ticaret Sicil Gazetesine göre işlem yaptığı, ancak Oze İnşaat Bet. San. Tic. Ltd. Şti.nin Karabük adresli şubesinin açılış kararının 20.06.2012 tarihinde alındığı ve kararın 06.07.2012 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde yayımı ile resmîleştiği, Kurul kararında belirtilen araştırmanın 2011/02-2012/01 tarihleri arasını kapsaması gerektiği, 1029101 sicil No.lu işyerinin Oze İnşaat Bet. San. Tic. Ltd. Şti.nin Karabük Belediye Başkanlığı Minibüs Terminali İnşaatına ait olduğu, bu sebeple söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelemeye konu ihalenin Kepez Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğü tarafından açık ihale usulüyle yapılan “Kepezpark Varsak Düzenleme Yaptırılması İşi” ihalesi olduğu anlaşılmıştır.

İdari Şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde en az 3 yıl deneyimli 1 adet makine mühendisi ve en az 3 yıl deneyimli 1 adet inşaat mühendisinin anahtar teknik personel olarak gösterilmesi gerektiğine ilişkin düzenleme yapılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde “(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır…

(6) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 37 nci maddesinde ise “37.1.2. Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.” açıklaması bulunmaktadır.

Kamu İhale Kurulunun 11.06.2012 tarihli ve 2012/UY.III-2454 sayılı kararı ile ihale üzerinde bırakılan Oze İnşaat Beton San. Tic. Ltd. Şti. - Talip İnşaat Nak. Paz. Tur. Tic. ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği Makine Mühendisi Sedat Karaoğlu’nun ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem [2011/2 – 2012/1] içerisinde sigortalı olarak çalıştığı, sicil numarası 1029101 ve adresi “Zonguldak Caddesi Tüccarlar Yanı Karabük Merkez” olan işyerinin Oze İnş. Bet. San. Tic. Ltd. Şti.nin yeni merkezi veya şubesi olması durumunda, İş Ortaklığının anahtar teknik personele ilişkin yeterlik kriterini karşıladığının kabul edilmesi gerektiğine yönelik karar alınmış olup, buna ilişkin yapılacak araştırma idareye bırakılmıştır.

Anılan Kamu İhale Kurulu kararı üzerine idare tarafından ihale üzerinde bırakılan istekliye gönderilen 20.06.2012 tarihli ve 701-15290 sayılı yazıda 1029101 sicil No.lu iş yerinin Oze İnşaat Beton San. Tic. Ltd. Şti.nin yeni merkezi veya şubesi olması durumunu belirten evrak, belge ve bilgilerin asıllarının veya noter onaylı suretlerinin idareye teslim edilmesi istenilmiştir.

Oze İnşaat Beton San. Tic. Ltd. Şti. tarafından 27.06.2012 tarihli yazı ekinde, Karabük Ticaret Sicil Memurluğundan alınan tescile ilişkin belge, SGK e-Sigorta Sözleşmesi, 1029101 sicil No.lu iş yerine ilişkin olarak 28.06.2010 tarihinde düzenlenen SGK internet kullanıcısı kodu ve kullanıcısı şifresi teslim tutanağı, 2010/6 ve 2011/4 dönemlerine ait prim ödemelerine ilişkin tahakkuk fişleri ve akdin başlangıç tarihinin 28.06.2010 olarak belirtildiği 25.06.2010 tarihli kira sözleşmesinin sunulduğu tespit edilmiştir.

İdareye sunulan belgeler arasında yer alan 22.06.2012 tarihli ve 2020 sayılı Karabük Ticaret Sicil Memurluğundan alınan tescile ilişkin belgede “Merkezi Ankara ili dahilinde bulunan ve Ankara Ticaret Sicili Memurluğu’nun 112660 sicil numarasında kayıtlı bulunan Oze İnşaat Beton Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi’nin Zonguldak Cad. Tüccarlar Yanı No:1 Merkez / Karabük adresinde şubesi bulunmaktadır. İşbu belge istek üzerine verilmiştir.” ifadelerine yer verildiği tespit edilmiştir.

Daha sonra başvuru sahibi Efe Grup Alüminyum ve PVC İmalat Metal İnş. San. Ltd. Şti. - Güney İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı tarafından idare kayıtlarına 02.07.2012 tarihinde alınan bir başvuru yapılmış olup, anılan dilekçede Oze İnşaat Beton San. Tic. Ltd. Şti.nin “Zonguldak Caddesi Tüccarlar Yanı Karabük Merkez” adresli işyerinin Karabük Belediye Başkanlığı Minibüs Terminali İnşaatı Yapım işi inşaatı şantiyesi olduğu, bu durumun Zonguldak SGK İl Müdürlüğünden sorgulanabileceği, anahtar teknik personel olarak bildirilen kişinin hem merkezde hem de şantiyede çalışmasının mevzuata aykırı olduğu ve bu nedenle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği ifade edilmiştir.

Bunun üzerine idare 18.07.2012 tarihli ve 827-17545 sayılı yazı ile Karabük Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden sicil numarası 1029101 ve adresi “Zonguldak Caddesi Tüccarlar Yanı Karabük Merkez” olan işyerinin 2011/2-2012/1 dönemi içerisinde Oze İnşaat Beton Sanayi Ticaret Limited Şirketinin yeni merkezi veya şubesi olarak faaliyet gösterip göstermediğine ilişkin bilgi istemiştir.

Karabük Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünün 18.07.2012 tarihli ve 12.867.146 sayılı cevabi yazısında “İlgide kayıtlı yazınız üzerine Kurumumuz kayıtlarında yapılan araştırma sonucunda, Oze İnşaat Beton San. ve Tic. Ltd. Şti’ne ait Zonguldak caddesi, tüccarlar Yanı No: 1 Karabük adresinde kurulu “Karabük Minibüs Terminali İnşaatı İşi” işyeri 4 4299 01 01 1029101 078 01 39 sicil numarası ile müdürlüğümüzde tescil edildiği tespit edilmiştir.

Yukarıda anılan işyeri dosyasının Karabük Belediye Başkanlığı’nın açtığı ihaleye istinaden işverence verilen işyeri bildirgesi gereğince geçici mahiyette şube işyeri olarak 28.06.2010 tarihinde 5510 sayılı yasa kapsamında tescili sağlanmış ve söz konusu işin işverence tamamlanması sebebiyle, şube işyerinin 04.07.2011 tarihinde 5510 sayılı yasa kapsamından çıkartılarak faaliyeti sona erdiği tespit edilmiştir.” ifadelerine yer verilmiş olup, benzer nitelikteki bir başka belge de Talip İnş. Nak. Paz. Tur. Tic. Ltd. Şti.nin 17.07.2012 tarihli dilekçesi ekinde idareye sunulmuştur. Bu arada 06.07.2012 tarihinde onaylanan ihale komisyonu kararı ile ihalenin Oze İnş. Bet. San. Tic. Ltd. Şti. – Talip İnş. Nak. Paz. Tur. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Türk Ticaret Kanunu’nda merkezi Türkiye’de bulunan ticari işletmelerin şubelerinin de bulundukları yerin ticaret siciline tescil ve ilan olunacakları hüküm altına alınmış olup, şubelerin açılması ve kapatılması işlemlerinin tescil ve ilanı zorunludur.

Oze İnşaat Beton Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin Karabük Şubesinin açılışına ilişkin 20.06.2012 tarihli ve 2012/02 sayılı ortaklar kurulu kararının 06.07.2012 tarihli ve 8106 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlandığı tespit edilmiş olup, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sayfası üzerinden yapılan sorgulamada Oze İnşaat Beton Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin Karabük Şubesi ile ilgili olarak şubenin açılışının ilan edildiği 06.07.2012 tarihli ve 8106 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi dışında başka bir ilanın bulunmadığı anlaşılmıştır.

Dolayısıyla Türk Ticaret Kanunu uyarınca ticari işletmelerin şubelerinin bulundukları yerin ticaret siciline tescil ve ilan olunmalarının zorunlu olması ve Oze İnşaat Beton Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin Karabük Şubesinin açılmasına ilişkin ortaklar kurulu kararının, Karabük Ticaret Sicili Memurluğu’na tescilinin ve tescile ilişkin ilanın, incelemeye konu ihaleden ve 11.06.2012 tarihli ve 2012/UY.III-2454 sayılı Kamu İhale Kurulu kararından daha sonraki bir tarihte gerçekleşmiş olması hususları bir arada değerlendirildiğinde, sicil numarası 1029101 ve adresi “Zonguldak Caddesi Tüccarlar Yanı Karabük Merkez” olan işyerinin ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıllık süre boyunca [2011/2-2012/1] ticaret hukuku açısından şube olarak nitelendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır.

Bu nedenle Oze İnş. Bet. San. Tic. Ltd. Şti. – Talip İnş. Nak. Paz. Tur. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği Makine Mühendisi Sedat Karaoğlu’nun ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem [2011/2 – 2012/1] içerisinde, Oze İnş. Bet. San. Tic. Ltd. Şti.nin merkezi veya şubeleri dışında da sigortalı olarak çalıştığı anlaşılmış olup, anahtar teknik personele ilişkin olarak yeterlik kriteri sağlanamadığından, Oze İnş. Bet. San. Tic. Ltd. Şti. – Talip İnş. Nak. Paz. Tur. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin son fıkrasında “İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü, aynı Kanun’un “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında ise “Kanunda belirtilen sürelere ve usule uyulmadan sözleşme imzalanmış olması veya itirazen şikayet başvurusundan feragat edilmesi itirazen şikayet başvurusunun incelenmesine ve 54 üncü maddede sayılan kararlardan birinin alınmasına engel teşkil etmez.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihalede idarece 19.07.2011 tarihli işlemle şikâyetin reddine karar verilmiş olup, bu karar 23.07.2011 tarihinde başvuru sahibi istekliye tebliğ edilmiştir. Anılan Kanun hükmüne göre başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden sözleşmenin imzalanamayacağı hüküm altına alınmıştır. Kuruma yapılacak itirazen şikâyet başvurusu için öngörülen on günlük itirazen şikâyet süresi beklenilmeden 24.07.2011 tarihinde sözleşmenin imzalandığı tespit edildiğinden, sözleşmenin 4734 sayılı Kanun’un 55 inci maddesine aykırı olarak imzalandığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Oze İnş. Bet. San. Tic. Ltd. Şti. – Talip İnş. Nak. Paz. Tur. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere:

Anılan Kanun’un 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi