KİK Kararı: 2012/UY.III-325 (16 Ocak 2012)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/004
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 16.01.2012
Karar No : 2012/UY.III-325
BAŞVURU SAHİBİ:
Ziver İnşaat Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş.- HAY-MA İnş, MUSTAFA KEMAL MAHALLESİ 2152.SOKAK NO:2 KAT:10 D.20 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları Genel Müdürlüğü Elazığ 8.Bölge Müdürlüğü, T.C.K 8. Bölge Müd. Zübeyde Hanim Cad. Kültür Mah. No: 73 23100 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/62585 İhale Kayıt Numaralı "Elazığ - Maden - 9. Bl. Hd. Yolu Km= 73+500 - 79+860 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üst Yapı Ve Köprü İşleri" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.01.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.03-.Y.[4686].(G025)./2012-1 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Karayolları Genel Müdürlüğü Elazığ 8. Bölge Müdürlüğü tarafından 30.05.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Elazığ - Maden - 9. Bl. Hd. Yolu Km= 73+500 - 79+860 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üst Yapı ve Köprü İşleri” ihalesine ilişkin olarak Hay Ma İnşaat Taah. Nak. Tic.Ltd. Şti.- Ziver İnşaat Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın 05.12.2011 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.11.2011 tarihli reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.12.2011 tarih ve 55438 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; Şahinler İnşaat Mad. ve Tic. Ltd. Şti - Özsal İnş. Taah. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının söz konusu ihale ile ilgili olarak ihale tarihinden geriye doğru ihale dokümanında istenilen 1 adet inşaat mühendisi anahtar teknik personelin 1 yıl süre ile firma bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştığını beyan ettiği, firmaları tarafından yapılan itirazen şikâyet başvurusu sonucunda Kamu İhale Kurulunca “düzeltici işlem kararı” verilmesine neden olan bu durumun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun yasak fiil ve davranışlar başlıklı 17 nci maddesinin (a) ve (c) bentlerinde sayılan fiil ve davranışlar kapsamına girdiği, bu durumun 05.12.2011 tarihinde idareye bildirildiği ancak idarece bu konudaki kararın Kamu İhale Kurumunca verilmesinin uygun olacağının bildirildiği, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 58 inci maddesine göre işlem tesis edilmesi için 2011/UY.III-3378 sayılı Kurul Kararının gözden geçirilmesi ve bu hususunda karara ilave edilmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru konusu ihale daha önce aynı istekli tarafından şikayet ve itirazen şikayete konu edilmiş; Kurulun 10.10.2011 tarih ve 2011/UY.III-3378 sayılı kararında;

“…Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının cevabi yazı ekinde göndermiş oldukları hizmet dökümü bilgileri incelendiğinde; anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet Haşimi’nin Akar-Su Müh. Müş. firması bünyesinde 2010 yılı 6 ncı (Haziran) ayında 5 gün, 2010 yılı 7 nci (Temmuz) ayında 24 gün ve Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. bünyesinde de 2010 yılı 6 ncı (Haziran) ayında 30 gün, 2010 yılı 7 nci (Temmuz) ayında 30 gün çalıştığı ve adına prim yatırıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer alan mevzuat uyarınca anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet Haşimi’nin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz ve anılan isteklinin bünyesinde çalışması ve başka bir tüzel kişilikte çalışmaması gerekmektedir.

Söz konusu ihale ilanının 05.05.2011 tarihli Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı dikkate alındığında anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet Haşimi’nin 05/05/2010 tarihinden itibaren yalnızca Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti’nin veya Özsal İnş. Taah. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.’nin bünyesinde görev yapması gerekirken 2010 yılı Haziran ve Temmuz aylarında toplam 29 gün başka bir tüzel kişilikte de görev yaptığı anlaşıldığından Ahmet Haşimi’nin anahtar teknik personel olarak gösterilmesinin mevzuata aykırı olduğu belirlenmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda;

İdarece geçerli kabul edilen isteklilerden Hay-Ma İnş. Taah. Nak. Tic. Ltd. Şti- Ziver İnş. Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının (Bedirhan Hayırlı), İsmert İnş. ve Malz. Nak. Mad. Oto San. Tic. Ltd. Şti.’nin (Arif Çolak), Yüngül İnş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin (Mehmet Hadi Yüngül) ve Öz Er-Ka İnş. Turz. Elek. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti- Mehmet Orman İş Ortaklığının (Mehmet Orman) göstermiş olduğu anahtar teknik personellerin başka bir tüzel kişilikte çalışıp çalışmadığının tespitine ilişkin olarak 12.09.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08-101.01.02[.23.11]-2041-16308 sayılı yazı ile Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı’ndan bilgi istenilmiştir. Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının göndermiş olduğu cevabi yazılarda yukarıda belirtilen isteklilerin anahtar teknik personel olarak göstermiş olduğu kişilerin ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içinde başka bir tüzel kişilikte çalışmadığı yönünde bilgiye yer verildiği görülmüştür.

Diğer yandan Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının göndermiş olduğu cevabi yazılarda Bedirhan Hayırlı, Arif Çolak ve Mehmet Orman’ın aktif sigortalı olarak çalışmadığının belirtildiği, ancak anahtar teknik personel olarak gösterilen; Bedirhan Hayırlı’nın Ziver İnş. Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş.’nin Yönetim Kurulu üyesi, Arif Çolak’ın İsmert İnş. ve Malz. Nak. Mad. Oto San. Tic. Ltd. Şti.’nin ortağı ve temsile yetkili müdürü ve Mehmet Orman’ın gerçek kişi olduğu göz önüne alındığında Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği uyarınca ilgili primlerinin yatırılıp yatırılmadığının tespiti amacıyla bu hususun Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığına bildirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1) 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2) Bedirhan Hayırlı, Arif Çolak ve Mehmet Orman’ın Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği uyarınca ilgili primlerinin yatırılıp yatırılmadığının tespiti amacıyla Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığına bildirilmesine,” denilmek suretiyle düzeltici işlem belirlenmesine karar verilmiştir.

Kamu İhale Kurulunca; Şahinler İnşaat Mad. ve Tic. Ltd. Şti - Özsal İnş. Taah. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği kişi ile ilgili gerekli inceleme yapılarak 10.10.2011 tarih ve 2011/UY.III-3378 sayılı Kurul Kararının alındığı, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, alınan Kurul Kararında itirazen şikâyet dilekçesinde yer verilen husus ile ilgili herhangi bir değerlendirmeye gerek görülmediği anlaşılmıştır. Değerlendirme dışı bırakılmasına neden olan belgenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 17 nci maddesinde yer alan hükümlere göre suç teşkil eden bir durum olduğunun tespiti halinde gerekli işlemin tesis edileceğinin açık olduğu bir gerçek olup itirazen şikâyet dilekçesinde yer verilen iddianın Kurul Kararına itiraz niteliği taşıdığı sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 57 nci maddesinde ihale işlemlerine karşı yapılan şikâyetlerle ilgili olarak Kamu İhale Kurumu tarafından verilen nihai kararların dava konusu edilebileceği belirtilmekle birlikte, anılan Kanunda Kurum kararlarının açıklanması, yeniden değerlendirilmesi, gözden geçirilmesi veyahut şikâyet konusunun yeniden incelenmesi gibi taleplerle Kuruma başvuruda bulunulabileceği ve bu başvuruların da Kurum tarafından incelenmesi gerektiği hususunda bir düzenlemeye yer verilmemiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurul kararlarına karşı başvuru” başlıklı 17 nci maddesinde ise, “ (1) 4734 sayılı Kanunun 57 nci maddesi uyarınca Kurul kararları idare yargı mercilerinde dava konusu edilebileceğinden, hak kaybına uğranılmaması bakımından Kurul kararının yeniden incelenmesi talebiyle Kuruma başvuruda bulunulmaması önem arz etmektedir.” açıklaması yapılmıştır.

Bu itibarla; 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddine karar verilmesi gerekmekle birlikte, 16.01.2012 tarih ve 2012/UY.III-324 sayılı Kurul Kararı ile şikayete konu ihale iptal edildiğinden karar verilmesine yer olmadığına karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi