KİK Kararı: 2012/UY.III-2642

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/038
Gündem No : 38
Karar Tarihi : 27.06.2012
Karar No : 2012/UY.III-2642 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Çiçek Elektronik İnş. Madencilik Orman Ürünleri Özel Eğitim İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. - Şen-Yol İnş. Elektrik Nak. Gıda Tem. San. Ve Tic. Ltd. Şti., ŞANLIURFA YOLU ÜZERİ 1.KM EKİNCİLER SİTESİ B BLOK KAT:3 NO:9 DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bölge Müdürlüğü-9.Bölge Diyarbakır, Büyükalp Caddesi DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/31226 İhale Kayıt Numaralı "Midyat-İdil-Cizre Yolu Km: 85+600-94+300 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Plentmiks Alttemel, Plentmiks Temel Ve Çift Kat Sathi Kaplama Yapılması İşi;" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

25.06.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[2113].(G025)./2012-48E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Karayolları Diyarbakır 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 16.04.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Midyat-İdil-Cizre Yolu Km: 85+600-94+300 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Plentmiks Alttemel, Plentmiks Temel ve Çift Kat Sathi Kaplama Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Çiçek Elektronik İnş. Madencilik Orman Ürünleri Özel Eğitim İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.-Şen-Yol İnş. Elektrik Nak. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 17.05.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.05.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 01.06.2012 tarih ve 20197 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.06.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1 ) Anahtar teknik personel olarak gösterdikleri Ömer KARGIN'ın firmalarının %50 ortağı olduğu ve inşaat işlerinden sorumlu mesul müdür olarak görev yaptığı buna rağmen idarece anahtar teknik personel olarak gösterdikleri Ömer Kargın'ın firmalarında geriye dönük 1 yıl çalıştığına dair Sosyal Güvenlik Kurumu belgelerinin sunulmadığı gerekçesiyle tekliflerinin geçersiz sayıldığı ve bunun mevzuata aykırı olduğu,

2 ) Nurşah İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin firmasının anılan işe ait teklif kapsamında sunduğu belgelerin eksik olduğu, sunulan belgelerin incelenmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait idari şartnamenin “ihale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde;

“2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Midyat-İdil-Cizre Yolu Km: 85+600-94+300 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Plentmiks alttemel, plentmiks temel ve Çift Kat Sathi Kaplama Yapılması işi;

b) Yatırım proje no'su/kodu:1993E040860

c) Miktarı (fiziki) ve türü: Yapım işinin miktarı ve türü ekte yer almaktadır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5.2 nci maddesinde; “Şekli ve içeriği Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği'nde belirtilen en az 1 adet Anahtar Teknik Personele ait bilgi ve belgelerin verilmesi gerekmektedir.

Anahtar Teknik Personelin İnşaat Mühendisi olması, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak çalışıyor olması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendislerle de tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

…

İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personel için mezuniyetinden itibaren geçirilmesi gereken sürenin sağlandığı hususu; mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı "Hizmet Bildirimi" ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur. Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler “ başlıklı 40 ıncı maddesinde:

“(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

(2) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.)İhale konusu işin yaklaşık maliyetinin % 30’undan daha az tutarda olan işlerle ilgili meslek alanlarından anahtar teknik personel istenemez. Aynı mimarlık ve mühendislik alanı için sadece bir anahtar teknik personel istenebilir.

(3) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, öngörülebilecek mimar veya mühendis anahtar teknik personelin sayısı, yaklaşık maliyeti eşik değerin;

a) Onda biri ile eşik değerin yarısına kadar olan işlerde en fazla bir,

b) Yarısı ile eşik değer arasında olan işlerde en fazla iki,

c) Üzerinde olan işler ile yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde en fazla üç,

olarak istenebilir.

(4) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

(5) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(6) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./7 md.) Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

(9) Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

(10) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez.

(11) İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı idari şartnamenin ‘Sözleşmenin Uygulanmasına İlişkin Hususlar’ başlıklı bölümündeki ilgili maddede belirtilir. Yüklenicinin, işin yürütülmesi sırasında çalıştıracağı teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunması zorunludur. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir. Personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olması yeterlidir.” hükümleri bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 37 nci maddesinde:

“37.1.Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi uyarınca, aday veya isteklilerden anahtar teknik personel istenilmesi durumunda aşağıdaki hususlara dikkat edilmesi gerekmektedir.

37.1.1. İsteklilerin/Adayların, teklifleri/başvuruları kapsamında, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri gerekmektedir. Anahtar teknik personelin, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru bir yıl içinde, sigortalı hizmet listesindeki eksik gün sayısı toplamı otuz günü aşamaz.

37.1.2. Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.

37.1.3. İstekliler/Adaylar, teklifleri/başvuruları kapsamında; ihale/ön yeterlik tarihi itibari ile ticari faaliyette bulundukları yerde çalıştırdıkları anahtar teknik personelin listesini (Standart Form-KİK025.3/Y) sunacaklardır. Ayrıca adı geçen standart formun ekinde, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde çalıştırılan anahtar teknik personele ilişkin “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ve anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimar tarafından düzenlenen, Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) yer alacaktır.

37.1.4. Anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimarların; mezuniyet belgelerinin, ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgelerinin, ilgisine göre Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı; “Hizmet Bildirimi” veya personelin işe alındığını gösteren belgelerin adı geçen liste ekinde sunulması gerekmektedir.

37.1.5. “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ekinde, listedeki personele ilişkin mezuniyet belgeleri ve Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi”nin yer alması gereklidir.

…

37.1.7. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerin yukarıda sayılan görev veya unvandaki kişiler dışındaki mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğini haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunlu olup ayrıca bu kişilerin Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmaları gerekmektedir.

37.1.8. Gerçek kişi aday veya isteklinin, anahtar teknik personel listesinde kendisini bildirmesi durumunda, liste ekinde mezuniyet belgesi ve ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgesi yer alacak olup kendisi için Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmasına gerek bulunmamaktadır. Ancak bu durumda da anahtar teknik personel olan gerçek kişi istekliler, Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin altıncı fıkrası uyarınca anahtar teknik personel olarak görev yaptıkları süre boyunca başka gerçek veya tüzel kişi bünyesinde çalışamayacaklardır. Ayrıca, bir adet anahtar teknik personel istenen ihalelerde, gerçek kişinin anahtar teknik personel olarak kendisini bildirmesi durumunda, “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi”ni de sunmasına gerek bulunmamaktadır.” açıklamaları yer almaktadır.

İhale ilanının 21.03.2012, ihale tarihinin de 16.04.2012 olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi Çiçek Elektronik İnş. Madencilik Orman Ürünleri Özel Eğitim İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti. - Şen-Yol İnş. Elektrik Nak. Gıda Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak İnşaat Mühendisi Ömer Kargın’ı gösterdiği anlaşılmıştır.

Anılan isteklinin teklif mektubu ekinde sunmuş olduğu 15 Ocak 2010 tarihli 7480 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin 164 üncü sayfasında “ …10 (on) yıl için şirket müdürlüğüne dışarıdan seçilen Mehmet Daşçı’nın şirketimizi bilumum resmi ve hususi daireler; müesseseler; Bankalar; kurumlar ve Devlet Teşekkülleri, … bilumum muamelelerinde temsil ve ilzama … ilgili bilumum sözleşmeleri tanzim ve imzaya … yetkili kılınmasına
Oybirliğiyle karar verilmiştir.” ibaresi yer almaktadır.

Diğer taraftan aynı Ticaret Sicil Gazetesinin 163 üncü sayfasında “… _Şirketimizin inşaat işlerinden sorumlu Ömer KARGIN’ın mesul müdür … olarak atanmasına …
Oybirliği ile karar verilmiştir. …2- Vaki hisse neticesinde şirket ortakları ile hisselerinin; 100.000,00 TL Mesut Hüseyinoğlu’na, 100.000,00 TL Ömer Kargın’a ait olup tamamı ve nakden ödenmiştir şeklini almış bulunduğuna… _” ifadesine yer verilmiştir.

Yukarıda bahsedilen mevzuat hükümlerinde de açıkça anlaşılacağı üzere “ limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar ” ibaresinden temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Bu düzenleme uyarınca limited şirketlerde müdürlük sıfatını şirketi temsile yetkili şirket müdürü olarak değerlendirmenin gerektiği anlaşılmış olup şirketi temsile yetkili olmayıp da anahtar teknik personel olarak gösterilen teknik müdür veya ortaklar adına Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı belgelerin teklif mektubu ekinde sunulması gerekmektedir.

Söz konusu firmanın şirketi temsil ve ilzama yetkili müdür olarak Mehmet Daşçı’yı atamasına rağmen, anahtar teknik personel olarak gösterileninşaat işlerinden sorumlu mesul müdür İnşaat Mühendisi Ömer Kargın’ın ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz ve anılan isteklinin bünyesinde çalışmasını gösterir Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı belgeleriteklif mektubu ekinde idareye sunmamasının mevzuata aykırı olduğu ve idarece tesis edilen işlemin yerinde olduğu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Şikâyetçinin itirazen şikâyet başvurusunda yer verdiği 2 nci iddiasına idareye şikâyet başvurusunda yer vermediği belirlenmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin; “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında; “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.” hükmü,

“Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “Başvurular öncelikle;

a) Başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunup bulunmadığı,

b) Başvuru ehliyeti,

c) Başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı,

...

yönlerinden sırasıyla incelenir.” hükmü,

“Ön inceleme konularına aykırılık üzerine alınacak kararlar”başlıklı17 nci maddesinin birinci fıkrasında “(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “ Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin ikinci fıkrasında ise; “...İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması bulunmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasında; “Başvurular üzerine ihaleyi yapan idare veya Kurum tarafından gerekçeli olarak;

...

c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine,

karar verilir...” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, idareye şikâyet başvurusunda yer verilmeyen ve idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda bulunmayan söz konusu iddianın itirazen şikâyet kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından bahse konu iddianın reddine karar verilmesi gerekmektedir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

İhale komisyonu kararı ile geçerli teklif olarak belirlenen Ölmez İnşaat Elektirik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Örensan Elek. ve İnş. Mlz. Paz. Gıda Nak. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından idari şartnamenin 7.5.2 inci maddesi uyarınca, İnşaat Mühendisleri Özgür Ölmez ve Abdülbaki Yeşilmen’in anahtar teknik personel olarak bildirildiği, geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan 2 adet anahtar teknik personel listesi, inşaat mühendisi diplomaları, İnşaat Mühendisleri Odası kayıt belgeleri ile, Abdülbaki Yeşilmen tarafından imzalanmış anahtar teknik personel beyannamesi, adı geçen kişinin 13.03.2012 tarihinde özel ortak Örensan Elek. ve İnş. Mlz. Paz. Gıda Nak. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.’nde işe girdiğine ilişkin işe giriş bildirgesi ile 2012 yılının 3 üncü ayına ilişkin sigortalı hizmet listesini sunulduğu görülmüştür.

Özgür Ölmez’in, 19.06.2007 tarihinden itibaren özel ortak Örensan Elek. ve İnş. Mlz. Paz. Gıda Nak. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin kesintisiz ortağı olduğunu bildirir SMMM onaylı belge sunulmuştur.

Özgür Ölmez’in listede çalıştığı belirtilen dönem için belgelendirme yapılmadığı tespit edilmiştir.

Diğer taraftan 30.07.2009 tarihli ve 7365 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin 319 uncu sayfası ile 20.07.2009 tarihli imza sirkülerine göre Ortaklar Kurulu tarafından “… ilk 10 yıl için şirket müdürlüğüne seçilen Ahmet Dalmızrak, Özgür Ölmez’in şirketi … münferit imzalarıyla temsile yetkili olmak üzere şirket müdürlüğüne Ahmet Dalmızrak’ın, inşaat işlerinden sorumlu müdürlüğe Özgür Ölmez’in seçilmesine
Oybirliği ile” karar verildiği anlaşılmaktadır. Ayrıca söz konusu imza sirkülerinde tasdiki talep edilen tek imzanın şirket müdürü Ahmet Dalmızrak’a ait olduğu görülmektedir.

Yukarıda sayılan belgelerden, gerek (pilot ortak Ölmez İnşaat Elektirik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi yetkilisi imzalı) geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinde Özgür Ölmez’in 13.03.2012 tarihinde işten çıktığının, Abdülbaki Yeşilmen’in aynı tarihte işe girdiğinin ve halen devam ettiğinin belirtilmesinden, gerekse teklif kapsamında sunulmuş tek anahtar teknik personel beyannamesinin Abdülbaki Yeşilmen tarafından imzalanmış olmasından, anılan istekli tarafından inceleme konusu ihalede isteklinin bünyesinde çalışmakta olan anahtar teknik personel olarak Abdülbaki Yeşilmen’in gösterildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, şikâyet konusu ile ilgili olarak yapılan inceleme kapsamında belirtilen gerekçelerle, şirketi temsil ve ilzama yetkili müdür yerine inşaat işlerinden sorumlu müdür olan ve ilan tarihinden itibaren geriye doğru bir yıllık dönemin bir bölümünde (16.07.2007-13.03.2012) isteklinin bünyesinde çalışan Özgür Ölmez için Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı hizmet bildirimlerinin sunulmamasın rağmen, anılan isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınmasının Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 1 ve 7 inci fıkraları ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.1.5 ve 37.1.7 nci maddelerine aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Ölmez İnşaat Elektirik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi - Örensan Elek. ve İnş. Mlz. Paz. Gıda Nak. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi