KİK Kararı: 2012/UY.III-2638

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/038
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 27.06.2012
Karar No : 2012/UY.III-2638
BAŞVURU SAHİBİ:
Karakut Petrol Ürünleri Nakliye Taah.Tic. Ve San. Ltd. Şti.- Beşkardeşler Nakliyat Hafriyat İnşaat Ve Taahhüt Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, SİİRT YOLU ÜZERİ ÇİMENTO FABRİKASI KARŞISI SİİRT

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları Genel Müdürlüğü Diyarbakır 9. Bölge Müdürlüğü, Büyükalp Caddesi 21100 DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/31237 İhale Kayıt Numaralı "(Siirt-Batman) Ayr. Gözpınar Yolu Devlet Demir Yolları Üstgeçit Köprüleri Ve Bağlantı Yolları Dahil Toprak Tesviye, Sanat Yapıları, Köprü İşleri, Üstyapı İşleri Ve Çift Kat Sathi Kaplama Yapılması İşi;" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.06.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[2092].(0169)./2012-34E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Karayolları Diyarbakır 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 16.04.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “(Siirt-Batman) Ayrımı Gözpınar Yolu Devlet Demir Yolları Üstgeçit Köprüleri ve Bağlantı Yolları Dahil Toprak Tesviye, Sanat Yapıları, Köprü İşleri, Üstyapı İşleri ve Çift Kat Sathi Kaplama Yapılması” ihalesine ilişkin olarak Karakut Petrol Ürünleri Nakliye Taah.Tic. ve San. Ltd. Şti. - Beşkardeşler Nakliyat Hafriyat İnşaat ve Taahhüt Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının 15.05.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.05.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.05.2012 tarih ve 20025 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.05.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; tekliflerinin anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin son bir yıl içinde başka bir şirkette çalıştığının tespit edildiği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak bu durumun gerek anahtar teknik personel gerekse şirketlerince idarenin tespiti üzerine öğrenildiği, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin son bir yıllık primlerinin kesintisiz olarak firmaları tarafından ödendiğine ilişkin belgelerin teklif kapsamında sunulduğu, ilgili kişinin kendisi ve firmalarının bilgisi dışında 1029602 sicil numaralı Adabağ Yapı San. A.Ş. tarafından Karayolları 8. Bölge Müdürlüğüne taahhüt ettiği bir işle ilgili olarak 4 aylık dönem boyunca prim yatırıldığının anlaşıldığı, söz konusu firma ile ilgili yasal işlemlerin başlaması için SGK ve idare nezdinde gerekli başvuruların yapıldığı, ayrıca, Adabağ Yapı San. A.Ş. tarafından da SGK Malatya İl Müdürlüğüne başvurularak prim ödeme işlemlerinin sehven yapıldığının belirtildiği ve hizmet iptalinin talep edildiği, bu durumda tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına neden olan anahtar teknik personelin son bir yıl içinde başka bir firmada çalışmış olması durumunun gerçekle ilgisinin bulunmadığı ve tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak idarenin cevabında, “…anahtar teknik personel olarak sunduğunuz Ahmet Rasim Öncül’ün … Diyarbakır Sosyal İl Güvenlik Kurulu tarafından idaremize gönderilen yazıda 2011/7, 2011/8, 2011/9, 2011/10 dönemlerinde Adabağ Yapı Sanayi A.Ş.’nde sigortalı olduğu bildirilmiştir. Ancak bilginiz dışında bile olsa Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği 40. maddesi ve Kamu İhale Genel Tebliği 37. maddesine aykırı olan bu durumun ihale tarihinden sonra, tarafınızdan bu ihale işlemleri için düzeltilmesi mümkün olmadığı gibi idaremizce bu iddiaların tamamen varsayımlara bağlı olarak değerlendirilmesi ve geçerli sayılması mümkün değildir…” ifadesine yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler “ başlıklı 40 ıncı maddesinde;

“(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

…

(4) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

(5) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(6) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

… ” hükümleri yer almaktadır.

İdari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5 maddesinde;

“…

7.5.2. Şekli ve içeriği Yapım İşleri Uygulama Yönetmeliği'nde belirtilen en az 1 adet Anahtar Teknik Personele ait bilgi ve belgelerin verilmesi gerekmektedir.

1. Anahtar Teknik Personelin İnşaat Mühendisi olması, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak çalışıyor olması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendislerle de tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

…

5. Aday veya istekli, Anahtar Teknik Personelin diplomasının aslını veya noter onaylı suretini teklif dosyasında sunmak zorundadır. Anahtar Teknik Personelin en az 5 yıl deneyimli olması gereklidir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mesleki deneyim süresinin tevsik edilmesi zorunludur.

İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personel için mezuniyetinden itibaren geçirilmesi gereken sürenin sağlandığı hususu; mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı "Hizmet Bildirimi" ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

…” düzenlemeleri yapılmıştır.

İnceleme konusu ihalenin 22.03.2012 tarihinde ilan edildiği ve 16.04.2012 tarihinde yapıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi iş ortaklığı tarafından idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesi uyarınca anahtar teknik personel olarak inşaat mühendisi Mehmet Rasim Öncül gösterilmiş ve geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel (Mehmet Rasim Öncül) listesi, anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personel beyannamesi, inşaat mühendisi diploması, İnşaat Mühendisleri Odası kayıt belgesi, ilgilinin 2012 yılının 3 üncü ayı ile işe girdiği 2010 yılının 8 inci ayı arasındaki dönem boyunca özel ortak Beşkardeşler Nakliyat Hafriyat İnşaat ve Taahhüt Tic. Ltd. Şti.’nde çalıştığına dair SGK hizmet bildirimi belgeleri sunulmuştur.

İdarece, Diyarbakır Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne gönderilen 17.04.2012 tarihli yazı ile teklif mektubu ile teklif cetvelindeki tutarlar arasında uyumsuzluk olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılan Özcan İnş. Nakliyat ve Paz. Ltd. Şti. dışında ihaleye teklif veren 18 istekli tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen 18 kişinin TC kimlik numaraları da belirtilerek, Mart 2011 – Mart 2012 dönemleri arasında “hizmetlerinin olup olmadığı ve o dönemlerde hizmeti olmayanların veya kaydı olmayanların … ilgili primlerinin yatırılıp yatırılmadığının” bildirilmesi istenmiştir.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasında yer alan ilgililerin hizmet dökümü bilgilerine göre, Mehmet Rasim Öncül’ün belirtilen dönem içinde Beşkardeşler Nakliyat Hafriyat İnşaat ve Taahhüt Tic. Ltd. Şti. dışında, 1029602 sicil numaralı Adabağ Yapı San. A.Ş. adına işlem gören “Malatya – Gölbaşı Yolu Km: 70 + 200 – 89 + 640 Yol Yapımı” işinde 2011 yılının 7, 8, 9 ve 10 uncu aylarında toplam 83 gün çalışması ile ilgili olarak prim ödendiği anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından gerek Mehmet Rasim Öncül’ün gerekse Beşkardeşler Nakliyat Hafriyat İnşaat ve Taahhüt Tic. Ltd. Şti.’nin bilgisi dışında söz konusu prim ödemelerinin yapıldığı, SGK nezdinde ilgililer hakkında gerekli işlemlere başlandığı ve Adabağ Yapı San. A.Ş.’nin sehven yapılan prim ödemelerine ilişkin hizmet iptali için ilan ve ihale tarihinden sonra 16.05.2012 tarihinde başvuruda bulunulduğu belirtilmektedir.

Bununla birlikte, idarece tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tüm istekliler için Diyarbakır Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü nezdinde yapılan sorgulama sonucunda, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 6 ncı fıkrasına aykırı durumun başvuru sahibi ile birlikte diğer istekliler (Alpyol Petrol Asfalt Kimya Taş. İnş. Otom. Turz. Ltd. Şti., Özceylan Day. Tük. Mad. ve Otomotiv San. Tic. Ltd. Şti. & Abdulvehap Gökmen Gökmen İnş. İş Ortaklığı, Man İnş. ve Taah. San. Tic. Ltd. Şti., Maztan İnş. Nak. Mad. Pet. Ür. Teks. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. ve Mernas İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. & Ramazan Azboy İnş. Müh. İş Ortaklığı) için tespit edildiği anlaşılmıştır.

Dolayısıyla ihaleye anahtar teknik personel olarak bildirdiği inşaat mühendisinin isteklinin bünyesinde çalıştığı ilan tarihinden önceki bir yıllık dönemde başka bir tüzel kişide çalıştığı SGK nezdinde yapılan araştırma sonucu tespit edilen başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

İhale komisyonu kararı ile ekonomik açıdan ikinci avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Ölmez İnşaat Elektirik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi & Örensan Elek. ve İnş. Mlz. Paz. Gıda Nak. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesi uyarınca,

İnşaat mühendisleri Özgür Ölmez ve Abdülbaki Yeşilmen’in bildirildikleri geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personel listesi, inşaat mühendisi diplomaları, İnşaat Mühendisleri Odası kayıt belgeleri ile,

Abdülbaki Yeşilmen tarafından imzalanmış anahtar teknik personel beyannamesi, adı geçen kişinin 13.03.2012 tarihinde özel ortak Örensan Elek. ve İnş. Mlz. Paz. Gıda Nak. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.’nde işe girdiğine ilişkin işe giriş bildirgesiile 2012 yılının 3 üncü ayına ilişkin sigortalı hizmet listesi,

Özgür Ölmez’in özel ortak Örensan Elek. ve İnş. Mlz. Paz. Gıda Nak. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 19.06.2007 tarihinden itibaren kesintisiz olarak ortağı olduğunu bildirir SMMM onaylı belge sunulmuştur.

Ancak Özgür Ölmez’in listede çalıştığı belirtilen dönem için belgelendirme yapılmadığı tespit edilmiştir.

Diğer taraftan 30.07.2009 tarih ve 7365 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin 319 uncu sayfası ile 20.07.2009 tarihli imza sirkülerine göre , ortaklar kurulu tarafından “… ilk 10 yıl için şirket müdürlüğüne seçilen Ahmet Dalmızrak, Özgür Ölmez’in şirketi … münferit imzalarıyla temsile yetkili olmak üzere şirket müdürlüğüne Ahmet Dalmızrak’ın, inşaat işlerinden sorumlu müdürlüğe Özgür Ölmez’in seçilmesine
Oybirliği ile” karar verildiği anlaşılmaktadır. Ayrıca söz konusu imza sirkülerinde tasdiki talep edilen tek imzanın şirket müdürü Ahmet Dalmızrak’a ait olduğu görülmektedir.

Yukarıda sayılan belgelerden, gerek (pilot ortak Ölmez İnşaat Elektirik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi yetkilisi imzalı) ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinde Özgür Ölmez’in 13.03.2012 tarihinde işten çıktığının, Abdülbaki Yeşilmen’in aynı tarihte işe girdiğinin ve halen devam ettiğinin belirtilmesinden, gerekse teklif kapsamında sunulmuş tek anahtar teknik personel beyannamesinin Abdülbaki Yeşilmen tarafından imzalanmış olduğundan, anılan istekli tarafından inceleme konusu ihalede isteklinin bünyesinde çalışmakta olan anahtar teknik personel olarak Abdülbaki Yeşilmen’in gösterildiği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, ilan itibaren geriye doğru bir yıllık dönemin bir bölümünde (16.07.2007-13.03.2012) isteklinin bünyesinde çalıştığı belirtilen Özgür Ölmez’e ilişkin olarak da, bu durumun belgelendirilmesi için SGK onaylı hizmet bildirimlerinin sunulması gerekmektedir.

Dolayısıyla, şikayet konusu ile ilgili olarak yapılan inceleme kapsamında belirtilen gerekçelerle, şirketi temsil ve ilzama yetkili müdür yerine inşaat işlerinden sorumlu müdür olan ve ilan tarihinden itibaren geriye doğru bir yıllık dönemin bir bölümünde isteklinin bünyesinde çalışan Özgür Ölmez için SGK onaylı hizmet bildirimlerinin sunulmadığı halde, anılan isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 1 ve 7 inci fıkraları ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.1.5 ve 37.1.7 nci maddelerine aykırı bulunmuştur.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ekonomik açıdan ikinci avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Ölmez İnşaat Elektirik Taahhüt Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi & Örensan Elek. ve İnş. Mlz. Paz. Gıda Nak. Tem. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi