KİK Kararı: 2012/UY.III-2597

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/037
Gündem No : 73
Karar Tarihi : 20.06.2012
Karar No : 2012/UY.III-2597
BAŞVURU SAHİBİ:
Fernas İnşaat A.Ş., ELÇİ SOK. NO : 21 Y.AYRANCI ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bölge Müdürlüğü-7.Bölge Samsun, Istiklâl Caddesi 138 55070 SAMSUN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/41682 İhale Kayıt Numaralı "Çarşamba Ovası Sağ Sahil Yüzeysel Drenajı İkmali İle 2M Kotu Altı Arazisinin Pompalı Drenajı İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

15.06.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.-101.03-.Y.[2128].(0259)./2012-50sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Devlet Su İşleri 7. Bölge Müdürlüğü tarafından 05.07.2012tarihinde belli istekliler arasında ihale usulüile yapılan “Çarşamba Ovası Sağ Sahil Yüzeysel Drenajı İkmali İle 2M Kotu Altı Arazisinin Pompalı Drenajı İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Fernas İnşaat A.Ş.’nin 01.06.2012tarih ve 20357sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; ön yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterli bulunmayan adaylara bildirim yazısında firmalarının ön yeterlik dokümanı satın almadığı için istekli olabilecek sıfatını haiz olmadığı ifade edilerek tekliflerinin değerlendirmeye alınmadığının bildirildiği, ön yeterlik dokümanının şirket adına, 16.10.2010 tarihinden beri şirket bünyesinde çalışan Serdar Yücel tarafından satın alındığı, anılan kişinin şirkete ilişkin bilgileri ön yeterlik dokümanının alınması esnasında idarenin muhasebe müdürlüğü yetkilisine aktardığı, ancak ön yeterlik dokümanı alındı belgesine idarenin muhasebe müdürlüğü yetkilisi tarafından sehven şirket adı yerine şirket personelinin adının yazıldığı, hâlbuki ön yeterlik dokümanının şirket adına satın alındığı, vergi kaydı bile olmayan personelin böyle bir ihalede ön yeterlik dokümanını kendisi için aldığının kabulünün hayatın olağan akışına aykırı bir durum oluşturduğuiddialarına yer verilmiştir.

Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanunda idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde istekli, “mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi” olarak; istekli olabilecek ise, “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır.

Dolayısıyla ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almamış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimlerin Kanundaki istekli olabilecek tanımı gereğince istekli olabilecek sıfatını kazanamayacakları ve ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle haklarının muhtel olduğunu iddia etme ehliyetine sahip olamayacakları açıktır.

İncelemeye konu ihalede ise başvuru sahibi, ön yeterlik dokümanının firmalarında sigortalı olarak çalışan Serdar Yücel tarafından satın alındığını, ancak ön yeterlik dokümanı satın alma belgesine, idarenin muhasebe müdürlüğü yetkilisi tarafından sehven şirket adı yerine şirket personelinin adının yazıldığını iddia edilmektedir.

Söz konusu ihaleye ilişkin doküman satın alma listesinde başvuru sahibinin doküman satın aldığına ilişkin herhangi bir kayda rastlanmamıştır. İhale işlem dosyasında bulunan doküman satın alma belgeleri içerisinde ise, Serdar Yücel adına düzenlenmiş ve bir TC kimlik numarası ve cep telefonu numarası taşıyan doküman satın alma belgesinin yer aldığı tespit edilmiştir. Ayrıca doküman bedelinin idarenin hesabına yatırıldığına ilişkin alındı belgesinde de yine Serdar Yücel’in ismi ve doküman satın alma belgesindeki TC kimlik numarası yer almaktadır. Öte yandan başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesi ekindeki sigortalı hizmet listelerinde, Serdar Yücel’in 01.01.2011 tarihinde Fernas İnşaat A.Ş.’de sigortalı olarak işe başladığı ve doküman satın aldığı 20.04.2012 tarihi itibariyle anılan firma bünyesinde çalıştığı görülmektedir.

Bu tespitler çerçevesinde, ön yeterlik dokümanını satın alan Serdar Yücel her ne kadar Fernas İnşaat A.Ş.’nin elemanı olsa da, Serdar Yücel’in de kendi adına ihaleye katılmasında hukuki açıdan herhangi bir engelin bulunmadığı, doküman satın alma belgesinde olduğu iddia edilen hatanın idareden kaynaklandığı hususunun itirazen şikâyet incelemesinde tespiti mümkün olmamakla birlikte, bu noktada dikkat ve özen yükümlülüğünün ihaleye katılma niyetinde olan kişi ya da kuruluşlara da düştüğü hususları bir arada değerlendirildiğinde Serdar Yücel’in satın almış olduğu dokümanın, Fernas İnşaat A.Ş. adına alınmış olduğunun kabul edilemeyeceği değerlendirilmiştir.

Bu nedenle başvuru sahibinin ön yeterlik dokümanı satın almadığı ve bu nedenle başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır. Bu nedenle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde dile getirdiği iddialara yönelik olarak Kurulca verilen kararda;

“ Bu tespitler çerçevesinde, ön yeterlik dokümanını satın alan Serdar Yücel her ne kadar Fernas İnşaat A.Ş.’nin elemanı olsa da, Serdar Yücel’in de kendi adına ihaleye katılmasında hukuki açıdan herhangi bir engelin bulunmadığı, doküman satın alma belgesinde olduğu iddia edilen hatanın idareden kaynaklandığı hususunun itirazen şikayet incelemesinde tespiti mümkün olmamakla birlikte, bu noktada dikkat ve özen yükümlülüğünün ihaleye katılma niyetinde olan kişi ya da kuruluşlara da düştüğü hususları bir arada değerlendirildiğinde Serdar Yücel’in satın almış olduğu dokümanın, Fernas İnşaat A.Ş. adına alınmış olduğunun kabul edilemeyeceği değerlendirilmiştir.

Bu nedenle başvuru sahibinin ön yeterlik dokümanı satın almadığı ve bu nedenle başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır. Bu nedenle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.” şeklinde ifade edilen gerekçelere dayanılarak, “ başvurunun reddine ” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin dilekçesi ekinde yer alan sigortalı hizmet listelerinde, Serdar YÜCEL’in 01.01.2011 tarihinde Fernas İnşaat A. Ş.'de sigortalı olarak işe başladığı ve doküman satın aldığı tarih olan 20.04.2012 tarihi itibariyle de anılan firma bünyesinde çalıştığı,

Diğer yandan, “ ön yeterlik değerlendirme sonucu tutanağı ” incelendiğinde, başvurunun Fernas İnşaat A.Ş. adına yapıldığı,

Tespit edilmiştir.

Serdar YÜCEL’in, 01.01.2011 tarihi ile doküman satın aldığı tarih olan 20.04.2012 tarihi arası ve bu tarih devamında Fernas İnşaat A. Ş.'de sigortalı olarak çalıştığının “ sigortalı hizmet listesi ”nden anlaşıldığı hususunda ki tespit ile, aynı zamanda da, Serdar YÜCEL’in, ön yeterlik değerlendirmesine kendi adına başvurmadığı yönündeki iki tespit bir arada değerlendirildiğinde; 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde belirtilen ilkelerden rekabet ilkesinin çalıştırılmasının sağlanması yönünden doküman satın alma belgesinde Fernas İnşaat A. Ş. yerine Serdar YÜCEL yazılması şeklinde ortaya çıkan uyuşmazlığın sehven yapılmış bir hata olarak değerlendirilmesi gerektiği, bu yöndeki kabul doğrultusunda, meydana gelen hatanın düzeltilerek başvuru sahibi firmanın ihale dokümanı satın aldığına ve böylece şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunmaya ve ihaleye katılmaya ehliyetinin olduğuna karar verilmesinin daha doğru olacağı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, başvuruya ilişkin olarak, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenerek başvuru sahibinin teklifinin değerlendirmeye alınması gerektiği yönündeki düşüncemiz ile, bu hususa yönelik Kurulca verilen “ Başvurunun reddi ” niteliğindeki karara katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi