KİK Kararı: 2012/UY.III-2293

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/031
Gündem No : 61
Karar Tarihi : 28.05.2012
Karar No : 2012/UY.III-2293
BAŞVURU SAHİBİ:
Var-Al İnş . Turz. Danış. Bil.Yakıt Tic. Ve San. Ltd. Şti., Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. Kat : 1 No : 1 BİNGÖL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Tokat İl Özel İdaresi Plan Proje Yatırım Ve İnşaat Müdürlüğü, Gazi Osman Paşa Bulvarı İmam Hatip Lisesi Karşısı No:29 60100 TOKAT

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/19294 İhale Kayıt Numaralı "Tokat Büyükyıldız Beldesi İlköğretim Okulu Deprem Tahkiki, Güçlendirme Ve Onarım İnşaatı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

24.05.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[1694].(0260)./2012-32Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Tokat İl Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğütarafından 07.03.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Tokat Büyükyıldız Beldesi İlköğretim Okulu Deprem Tahkiki, Güçlendirme ve Onarım İnşaatı İşi” ihalesine ilişkin olarak Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin 11.04.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.04.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 27.04.2012tarih ve 16282sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.04.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;tekliflerinin, firmaları ile Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin tebligat adresleri ve telefon numaralarının aynı olduğu, geçici teminat mektuplarının aynı banka şubesinden aynı gün ve birbirini takip eden sıra ile aynı miktarda alındığı, teklif zarfının üzerinin aynı şablonda hazırlandığı, teklif dosyasındaki belge sırasının aynı olduğu, firma ortağı ve temsile yetkili kişinin geçmişte Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin yöneticisi olduğu gerekçesiyle Kamu İhale Kanununun 17/d maddesi gereğince değerlendirme dışı bırakıldığı ve anılan Kanunun 4 üncü kısmında yer alan hükümlerin uygulanacağının kendilerine bildirildiği, ancak bu gerekçelerin yasak fiil ve davranışta bulunulduğu sonucuna varılması bakımından yeterli anlam taşımadığı, dolayısıyla idarenin kararının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelemeye konu ihalenin Tokat İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği tarafından açık ihale usulüyle gerçekleştirilen “ Tokat Büyükyıldız Beldesi İlköğretim Okulu Deprem Tahkiki, Güçlendirme ve Onarım İnşaatı İşi ” ihalesi olduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti. ile ihaleye katılan isteklilerden Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin ihaleye dolaylı teklif verdikleri ve ihale kararını etkileyici davranışta bulundukları gerekçe gösterilerek idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir. Öte yandan ihale komisyonu kararında, Kamu İhale Kanununun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinin (d) bendi uyarınca istekliler hakkında Kamu İhale Kanununun 4 üncü bölümünde yer alan hükümler ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 4 üncü kısmında yer alan açıklamalar çerçevesinde işlem tesis edileceği ifade edilmiştir.

Kamu İhale Kanununun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde; “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

…

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

…

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü bulunmaktadır.

Anılan isteklilerin teklif zarfı kapsamında sundukları belgeler üzerinde yapılan inceleme neticesinde aşağıdaki bilgilerin beyan edildiği tespit edilmiştir.

Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti.

Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.

Adres

Teklif Mektubu

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. Kat: 1 No: 2 BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Firma Kaşesi

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. Kat: 1 No: 2 BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Oda Faaliyet Belgesi

Cumhuriyet Cad. No: 32 Genç / BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Oda Sicil Kayıt Sureti

Cumhuriyet Cad. No: 32 Genç / BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Ticaret Sicil Gazetesi

Cumhuriyet Cad. No: 32 Genç / BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Dokümanın teslim alındığına ilişkin form

Cum. Cad. No:2 Cum. Mah. Genç / BİNGÖL

---

İhale Dokümanının İndirildiğine İlişkin Form

---

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Dış Zarf

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. Kat: 1 No: 2 BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti.

Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.

Telefon ve Faks Numaraları

Teklif Mektubu

04262141950

04262141950

Firma Kaşesi

04262141950

04262141950

Dokümanın teslim alındığına ilişkin form

04262141950

---

İhale Dokümanının İndirildiğine İlişkin Form

---

04262141950

Dış Zarf

04262141950

04262141950

Yukarıda yer alan bilgiler ışığında ihaleye katılan Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti. ve Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti. firmalarının teklif mektubu ve firma kaşelerinde yer alan adreslerinin aynı binadaki bir dairenin iki farklı odası olacak şekilde yakın oldukları, telefon ve faks numaralarının aynı olduğu tespit edilmiştir. Nitekim itirazen şikayet dilekçesinde de bu durum başvuru sahibi tarafından ikrar edilerek iki firmanın tasarruf amacıyla aynı dairede faaliyet gösterdikleri, aynı faks ve telefonu kullandıkları belirtilmektedir. Ancak, başvuru sahibi istekli tarafından itirazen şikayet dilekçesinde aynı dairenin iki farklı odasını kullanıldığı belirtilmesine rağmen, teklif dosyasındaki adreslerin sanki farklı adreslerde faaliyet gösteriliyormuş izlenimi verecek şekilde farklılaştırıldığı gözlemlenmektedir. Ayrıca başvuru sahibi tarafından iki firmaya ait teklif dosyasının da fiyat teklifi hariç olmak üzere bir özel sektör işletmesine hazırlattırıldığı kabul edilmektedir.

Bununla birlikte, isteklilerin sundukları geçici teminat mektupları, aynı banka şubesinden aynı gün alınmış olup, aynı tutarı ve aynı geçerlilik süresini ihtiva etmektedir. Başvuru sahibi itirazen şikayet dilekçesinde bu durumu da ihaleye katılan iki firmanın faaliyet gösterdiği ildeki nüfusun azlığı ve az sayıda banka bulunması ile ilişkilendirmektedir.

Her iki firmanın da teklif dosyaları kapsamında sunmuş olduğu Ticaret Sicil Gazetelerinden Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin teklif mektubunu imzalayan ve 03.08.2009 tarihinden itibaren de anılan şirketin % 51 den fazla ortağı olan Yaşar Varan’ın 29.07.2011-21.11.2011 tarihleri arasında Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’de imzaya yetkili kişi olarak görev yaptığı, 21.11.2011 tarihi itibariyle ise bu yetkisinin kaldırıldığı ve Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin teklif mektubunda imzası bulunan Mücahit Varan’ın yetkili kılındığı anlaşılmaktadır. Sonuç itibariyle ise ihale tarihi itibariyle her iki firmanın ortaklarının farklı kişiler olduğu ve teklif mektuplarının farklı kişilerce imzalandığı görülmektedir.

Kamu İhale Kanununun yukarıda anılan 17 nci maddesinin (d) bendinde, alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermenin yasak olduğu belirtilmiştir. Ancak gerek İhale Uygulama Yönetmeliklerinde gerekse de Kamu İhale Genel Tebliğinde hangi hallerin “birden fazla teklif verme” olarak değerlendirilebileceği hususunda bir açıklama yer almamaktadır. Dolayısıyla, anılan isteklilerin 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendinde belirtilen “birden fazla teklif verme” fiilini işlenmiş olduklarının söylenebilmesi açısından yeterli kanıt oluşturmadığı ve ihale mevzuatının sınırları kapsamında ihale işlem dosyası üzerinden tespitine imkan bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, yukarıda belirtilen tespitler ışığında söz konusu isteklilerin tekliflerinin birlikte hazırlandığı ve bu nedenle isteklilerin fiillerinin Kamu İhale Kanununun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinin (b) bendi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmış olup, anılan isteklilerin tekliflerinin idarece değerlendirme dışı bırakılması ve haklarında Kanunun dördüncü kısmında belirtilen yaptırımların uygulanması işleminde mevzuata aykırılık görülmemiştir. Öte yandan anılan isteklilerin fiillerinin sadece Kamu İhale Kanununun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinin (b) bendi kapsamında değerlendirildiği dikkate alındığında geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi şeklinde idarece tesis edilecek işlemin yerinde olmayacağı anlaşılmıştır.

Sonuç itibariyle, idarenin Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin teklifini değerlendirme dışı bırakmasına yönelik işleminde yukarıda yer verilen gerekçeler çerçevesinde mevzuata aykırılık olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

FARKLI GEREKÇE

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirtilen iddiasına yönelik olarak Kurul çoğunluğunca “ İtirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde, 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılan istekliler ile 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen isteklilerin ihale dışı bırakılacakları hükme bağlanmıştır.

Anılan Kanunun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11 inci maddesinde,

“Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

…

c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli kişiler.

d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.

e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.

f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10'undan fazlasına sahip olmadıkları anonim şirketler hariç).”

Hükmü, “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde,

“İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

…

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

…

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.”

Hükmü yer almaktadır.

Kanunun Dördüncü Kısmında, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği, ihale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenlerin, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmeyeceği hüküm altına alınmıştır.

İdarece, başvuru sahibi Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti. ile ihaleye katılan isteklilerden Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin ihaleye dolaylı teklif verdikleri ve ihale kararını etkileyici davranışta bulundukları gerekçe gösterilerek, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “ Yasak fiil veya davranışlar ” başlıklı 17 nci maddesinin (d) bendi uyarınca anılan istekliler hakkında aynı Kanunun 4 üncü bölümünde yer alan hükümler ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 4 üncü kısmında yer alan açıklamalar çerçevesinde işlem tesis edildiği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Kanununun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde; “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

…

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

…

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü bulunmaktadır.

Anılan isteklilerin teklif zarfı kapsamında sundukları belgeler üzerinde yapılan inceleme neticesinde aşağıdaki bilgilerin beyan edildiği tespit edilmiştir.

Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti.

Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.

Adres

Teklif Mektubu

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. Kat: 1 No: 2 BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Firma Kaşesi

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. Kat: 1 No: 2 BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Oda Faaliyet Belgesi

Cumhuriyet Cad. No: 32 Genç / BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Oda Sicil Kayıt Sureti

Cumhuriyet Cad. No: 32 Genç / BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Ticaret Sicil Gazetesi

Cumhuriyet Cad. No: 32 Genç / BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Dokümanın teslim alındığına ilişkin form

Cum. Cad. No:2 Cum. Mah. Genç / BİNGÖL

---

İhale Dokümanının İndirildiğine İlişkin Form

---

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Dış Zarf

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. Kat: 1 No: 2 BİNGÖL

Yenişehir Mah. Hükümet Cad. Varan Apt. 2/A BİNGÖL

Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti.

Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.

Telefon Faks ve Cep Telefonu Nosu

Teklif Mektubu

04262141950

04262141950

Firma Kaşesi

04262141950

04262141950

Dokümanın teslim alındığına ilişkin form

04262141950

---

İhale Dokümanının İndirildiğine İlişkin Form

---

04262141950

Dış Zarf

04262141950

04262141950

Anılan isteklilerin teklif zarfı kapsamında sunduğu geçici teminat mektupları üzerinde yapılan inceleme neticesinde aşağıdaki bilgilere ulaşılmıştır:

Var-Al İnş. Turz. Danış. Bil. Yakıt Tic. ve San. Ltd. Şti.

Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.

Geçici Teminat Mektubu

Alındığı Yer

Türkiye Finans Katılım Bankası A.Ş. Bingöl Şubesi

Türkiye Finans Katılım Bankası A.Ş. Bingöl Şubesi

Tarih / No

01.03.2012 / 187-VT-005249

01.03.2012 / 187-VT-005250

Ref No

1476733

1476734

Tutar

7.000 TL

7.000 TL

Geçerlilik Süresi

01.03.2013

01.03.2013

Yukarıda yer alan bilgiler ışığında, her iki isteklinin teklif mektubu ve firma kaşelerinde yer alan adreslerinin aynı binadaki bir dairenin iki farklı odası olacak şekilde yakın oldukları, telefon ve faks numaralarının aynı olduğu, diğer yandan isteklilerin sundukları geçici teminat mektupları, aynı banka şubesinden aynı gün alınmış olup, aynı tutarı ve aynı geçerlilik süresini ihtiva etmekte olduğu yönünde yapılan tespitler birlikte ele alındığında; her iki isteklinin birbirlerinin tekliflerinin içeriğine ilişkin bilgi sahibi oldukları yönünde kuvvetli bir karine oluşturduğu yorumuna ulaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 17 maddesinin (d) bendi hükmüne aykırı şekilde ihaleye dolaylı teklif verdikleri değerlendirilen anılan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak, aynı Kanunun 58 nci maddesi uyarınca yasaklama işlemi tesis eden idare işlemlerinde mevzuata aykırılık bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibi ile istekli Teknik Müh. İnş. Taah. En. Turz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’ne ilişkin tespit edilen yukarıda açıklanan fiillerin, anılan Kanunun 17 nci maddesinin birinci fıkrasının (d) bendi kapsamında değerlendiren idare değerlendirmesinin mevzuata uygun olduğu yönündeki düşüncem ile, bu fiilleri, anılan Kanunun 17 nci maddesinin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında değerlendiren Kurul kararı gerekçesine katılmıyorum.

Kazım ÖZKAN

II. Başkan