KİK Kararı: 2012/UY.III-133 (2 Ocak 2012)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/001
Gündem No : 135
Karar Tarihi : 02.01.2012
Karar No : 2012/UY.III-133
BAŞVURU SAHİBİ:
Akgenç İnşaat Elektrik Nak. Turz. San. Ve Tic. Ltd. Şti. - Bager Elk. İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı, KOOP. MAHALLESİ CAHİT SITKI TARANCI SOKAK EVRAN APT. KAT. 1 NO:4 DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bölge Müdürlüğü-9.Bölge Diyarbakır, Büyükalp Caddesi DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/131813 İhale Kayıt Numaralı "Batman-Hasankeyf-Gercüş-Midyat Yolu Km: 0+000-20+000 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Plentmiks Alttemel, Plentmiks Temel, Bitümlü Temel, Binder, Aşınma Tabakası, Aydınlatma İşleri Ve Otokorkuluk Yapılması Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

29.12.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[4167].(0259)./2011-59Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Karayolları Genel Müdürlüğü 9. Bölge Müdürlüğü tarafından 29.09.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Batman-Hasankeyf-Gercüş-Midyat Yolu Km: 0+000-20+000 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Plentmiks Alttemel, Plentmiks Temel, Bitümlü Temel, Binder, Aşınma Tabakası, Aydınlatma İşleri ve Otokorkuluk Yapılması Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Akgenç İnşaat Elektrik Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Bager Elk. İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 28.11.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 30.11.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 08.12.2011tarih ve 52135sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.12.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; Akgenç İnş. Elek. Nak. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.'nin % 51'den fazla hisseye sahip ortağı ve aynı zamanda şirket müdürü olan İnşaat Mühendisi Ali Akan'ın taraflarınca anahtar teknik personel olarak gösterildiği, ancak anılan kişinin başka bir tüzel kişilikte çalışması nedeniyle tekliflerinin idarece değerlendirme dışı bırakıldığı, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde anahtar teknik personel olarak gösterilen şirket müdürlerinin başka bir yerde çalışamayacağına ilişkin herhangi bir yasaklayıcı hükmün bulunmadığı, idarece bu nedenle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının firmalarının mağduriyetine neden olduğuiddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelemeye konu ihalenin Karayolları Genel Müdürlüğü 9. Bölge Müdürlüğü tarafından açık ihale usulüyle gerçekleştirilen “Batman-Hasankeyf-Gercüş-Midyat Yolu Km: 0+000-20+000 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Plentmiks Alttemel, Plentmiks Temel, Bitümlü Temel, Binder, Aşınma Tabakası, Aydınlatma İşleri ve Otokorkuluk Yapılması Yapım İşi” olduğu anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde;

“(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

…

(4) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(6) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir…” hükmü bulunmaktadır.

Akgenç İnşaat Elektrik Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Bager Elk. İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personele ilişkin olarak ihaleye sunduğu belgeler üzerinde yapılan incelemede, Akgenç İnşaat Elektrik Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin % 51 hissesine sahip ortağı ve şirket müdürü İnşaat Mühendisi Ali Akan’ın anahtar teknik personel olarak gösterildiği anlaşılmıştır.

İdare tarafından, ihaleye katılan isteklilerin anahtar teknik personel olarak göstermiş oldukları kişilerin ihale tarihinden geriye doğru son bir yıl içerisinde hangi şirket ya da şirketlerde sigortalı olarak çalıştıklarına ilişkin olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Diyarbakır İl Müdürlüğünden bilgi talep edilmiştir. Sosyal Güvenlik Kurumu Diyarbakır İl Müdürlüğü ise gönderdiği yazılar ile ve ekindeki belgeler ile bilgi istemine cevap vermiştir.

Söz konusu belgeler incelendiğinde, Akgenç İnşaat Elektrik Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Bager Elk. İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği Ali Akan’ın, 2011 yılının ilk dört ayında [(İşe giriş tarihi) 04.01.2011 ile (İşten çıkış tarihi) 13.04.2011 tarihleri arasında] Akgenç İnşaat Elektrik Nak. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. dışında başka bir firmada sigortalı olarak çalıştığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi istekli ise, anahtar teknik personel olarak gösterdikleri kişinin şirket müdürü olması hasebiyle başka bir yerde çalışmasında mevzuata aykırılık bulunmadığını iddia etmektedir.

Yukarıda anılan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinin 6 ncı fıkrasında ise, anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibariyle aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanların, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamayacakları açıkça ifade edilmiş olup, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin limited şirket müdürü olup/olmamasının bu hususa ilişkin olmadığı anlaşılmıştır. Dolayısıyla anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin limited şirkette müdür olmasının, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belgenin aranmaması hususu ile ilgili olduğu ve sonuç olarak limited şirketlerde şirket müdürü olup da anahtar teknik personel olarak gösterilen kişilerin, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamayacakları anlaşıldığından, başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

1 ) MB Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. – Doğu Pet. Ür. Paz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin, MB Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin iş hacmini gösteren belgelerin eksik olması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.

İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği kişinin ihale tarihinden geriye doğru son bir yıl içerisinde hangi şirket ya da şirketlerde sigortalı olarak çalıştığına ilişkin olarak idarece yapılan araştırma sonucunda elde edilen belgelerin incelenmesi sonucunda, MB Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. – Doğu Pet. Ür. Paz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği Aytaç Gencer’in, ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içerisinde, Doğu Pet. Ür. Paz. San. Tic. Ltd. Şti. dışında başka bir firmada da sigortalı olarak çalıştığı tespit edildiğinden, İş Ortaklığının teklifinin, iş hacmini gösteren belgelerdeki eksikliğe ek olarak anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru son bir yıl içinde başka bir tüzel kişilikte çalışması nedeniyle de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

2 ) Ekpet İnş. San. Taah. Tic. Ltd. Şti. – Onka İnş. Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içerisinde kesintisiz olarak limited şirket müdürlüğü görevini yürüttüğüne dair ticaret sicil memurluğu, YMM veya SMMM tarafından onaylı belgenin sunulmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.

İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği kişinin ihale tarihinden geriye doğru son bir yıl içerisinde hangi şirket ya da şirketlerde sigortalı olarak çalıştığına ilişkin olarak idarece yapılan araştırma sonucunda elde edilen belgelerin incelenmesi sonucunda, Ekpet İnş. San. Taah. Tic. Ltd. Şti. – Onka İnş. Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği Eşref Ocakhanoğlu’nun, ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içerisinde, Onka İnş. Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. dışında başka firmalarda sigortalı olarak çalıştığı tespit edildiğinden, İş Ortaklığının teklifinin, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içerisinde kesintisiz olarak limited şirket müdürlüğü görevini yürüttüğüne dair ticaret sicil memurluğu, YMM veya SMMM tarafından onaylı belgenin sunulmamasına ek olarak, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru son bir yıl içinde başka bir tüzel kişilikte çalışması nedeniyle de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

3 ) Demyol İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti. – Meyu İnş. Taah. Müh. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içerisinde kesintisiz olarak limited şirket müdürlüğü görevini yürüttüğüne dair ticaret sicil memurluğu, YMM veya SMMM tarafından onaylı belgenin sunulmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı tespit edilmiştir.

İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği kişinin ihale tarihinden geriye doğru son bir yıl içerisinde hangi şirket ya da şirketlerde sigortalı olarak çalıştığına ilişkin olarak idarece yapılan araştırma sonucunda elde edilen belgelerin incelenmesi sonucunda, Demyol İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti. – Meyu İnş. Taah. Müh. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdiği Ayşe Bozkaya’nın, ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içerisinde, Meyu İnş. Taah. Müh. San. Tic. Ltd. Şti. dışında başka firmalarda sigortalı olarak çalıştığı tespit edildiğinden, İş Ortaklığının teklifinin, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içerisinde kesintisiz olarak limited şirket müdürlüğü görevini yürüttüğüne dair ticaret sicil memurluğu, YMM veya SMMM tarafından onaylı belgenin sunulmamasına ek olarak, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru son bir yıl içinde başka bir tüzel kişilikte çalışması nedeniyle de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmaması, eşit muamele ilkesi gereğince yapılan inceleme neticesinde ise, MB Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. – Doğu Pet. Ür. Paz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının, Ekpet İnş. San. Taah. Tic. Ltd. Şti. – Onka İnş. Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının ve Demyol İnş. Taah. San. Tic. Ltd. Şti. – Meyu İnş. Taah. Müh. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının anahtar teknik personel olarak gösterdikleri kişilerin ilk ilan tarihinden geriye doğru son bir yıl içinde başka bir tüzel kişilikte çalışmış olmaları nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmekle birlikte, bu isteklilerin tekliflerinin başka gerekçeler nedeniyle zaten değerlendirme dışı bırakılmış olduğu anlaşıldığından, itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi