KİK Kararı: 2012/UY.II-4106

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/062
Gündem No : 88
Karar Tarihi : 22.10.2012
Karar No : 2012/UY.II-4106 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Pekhan İnşaat ve Ticaret Koll. Şti. - Memişoğlu Beton Asf. Yol Mad. İnş. Taah. Pet. Ür. San. Tic. A.Ş. , TEPE PRİME ESKİŞEHİR YOLU 9.KM A / BLOK 4.KAT NO:43-44 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı, Karayolları Genel Müdürlüğü İsmet İnönü Bulvarı No:14 06100 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/78125 İhale Kayıt Numaralı "(Erzurum - Aziziye) Ayr. - Çat - Karlıova - Bingöl Yolu Km: 20+000 - 79+728.35 Kesiminin Yapım" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığıtarafından 30.07.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “(Erzurum - Aziziye) Ayr. - Çat - Karlıova - Bingöl Yolu Km: 20+000 - 79+728,35 Kesiminin Yapım” ihalesine ilişkin olarak Pekhan İnşaat ve Ticaret Koll. Şti. & Memişoğlu Beton Asf. Yol Mad. İnş. Taah. Pet. Ür. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın 24.08.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 03.09.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.09.2012tarih ve 31584sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.09.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/3480sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;özel ortakları tarafından sunulan iş deneyim belgesinin özel ortaklarının en az bir yıldır (15.01.2010 tarihinden beri) yarıdan fazla hissesine sahip olan ortağı Salim Kırcıoğlu'na ait olduğu, anılan ortağın 17.01.2012 tarihinde memuriyetten emekli olduğu ve ihalede anılan ortağın 04.04.2011 tarihinde almış olduğu iş denetleme belgesinin 19.01.2012 tarihinde yenilenmiş halinin sunulduğu belirtilerek, iş deneyim belgesi sahibi gerçek kişilerin ortağı olduğu tüzel kişilerin o belge ile ihaleye girebilmeleri için gerekli tek şartın gerçek kişinin o tüzel kişinin en az 1 yıldır yarıdan fazla hisseye sahip olması durumu olduğu dikkate alındığında, Salim Kırcıoğlu'na ait iş deneyim belgesinin söz konusu şahsın kamu ile ilişiğinin kesildiği 17.01.2012 tarihini izleyen 1 yıllık süre içerisinde gerçekleştirilecek ihalelerde kullanılamayacağı gerekçesiyle idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari Şartname’nin 2’nci maddesinde ihale konusu işin adının “(Erzurum - Aziziye) Ayr. - Çat - Karlıova - Bingöl Yolu Km: 20+000 - 79+728,35 Kesiminin Yapım İşi”, miktarı ve türünün ise

Sıra No

İş Kalemi No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

EBY/01

Her cins ve klastaki zeminde yarma kazısı yapılması ve kullanılması

m3

225.000,000

2

EBY/02

Her cins ve klastaki zeminde ocak ariyeti kazısı yapılması ve kullanılması

m3

385.000,000

3

EBY/03

Her cins ve klastaki zeminde reglaj (Platform Genişliği: 23,00 m.)

km

59,000

4

EBY/04

Her derinlikte, her cins ve klastaki zeminde kuruda veya suda drenaj, kanalizasyon hendeği ve duvar temelinin kazılması (Heyelan etmiş sahada yapılacak drenaj hendeği ve duvar temelinin kazılması hariç)

m3

12.369,000

5

EBY/05

Her derinlikte, her cins ve klastaki zeminde kuruda veya suda kutu menfez, gido, mahmuz, taş dolgu ve tahkimat işleri temellerinin kazılması

m3

8.500,000

6

EBY/06

Her derinlikte, her cins ve klastaki zeminde kuruda veya su altında menfez büzü ve kafa hendekleri ile bilumum kanalların dar derivasyon şeklindeki kısımlarının kazılması

m3

10.230,000

7

EBY/07

Her türlü inşaat temellerinde (Köprü temelleri hariç) kuruda veya suda her sınıfta demirsiz beton

m3

579,000

8

EBY/08

Hendeklerin betonla kaplanması (Orta refüj ve yarma hendeği)

m3

10.282,000

9

EBY/09

Her türlü inşaatta (Kirişli ve kutu menfezler, köprüler, betonarme kazık hariç, plak ve kompozit menfezler dahil) kuruda veya suda her sınıfta demirli beton

m3

600,000

10

EBY/10

Kutu menfezlerde kuruda veya suda her sınıfta demirli beton

m3

1.700,000

11

EBY/11

Prefabrik drenaj bacası yapılması ve yerine konulması

m3

90,000

12

EBY/12

Ocak taşı ile moloz taş inşaat

m3

5.000,000

13

EBY/13

Ocak taşı ile istifsiz taş dolgu

m3

2.500,000

14

EBY/14

Ø 400 mm anma çaplı, yüksek yoğunluklu polietilen (HDPE) ve polipropilen (PP) esaslı koruge kanalizasyon boruları (TS EN 13476-1) (SN 8)

m

12.000,000

15

EBY/15

Ø 600 mm anma çaplı, yüksek yoğunluklu polietilen (HDPE) ve polipropilen (PP) esaslı koruge kanalizasyon boruları (TS EN 13476-1) (SN 8)

m

1.000,000

16

EBY/16

Ø 800 mm anma çaplı, yüksek yoğunluklu polietilen (HDPE) ve polipropilen (PP) esaslı koruge kanalizasyon boruları (TS EN 13476-1) (SN 8)

m

400,000

17

EBY/17

Menfezlerde 6 m. ve daha küçük göz açıklıkları için döşeme, kiriş ve kemer taşıyıcı iskeleleri (Kompozit menfezler hariç)

m3

6.800,000

18

EBY/18

Fonttan; ızgara, kapak, garguy yapılması

kg

4.500,000

19

EBY/19

Cam elyaf takviyeli kompozit rögar kapağı temini ve yerine konulması (Kapak net açıklığı minimum 600 mm.)

adet

150,000

20

EBY/20

Katran badana

m2

1.000,000

21

EBY/21

Moloz ve çaplanmış moloz taş inşaat yüzlerine gömme oluklu derz yapılması

m2

3.930,000

22

EBY/22

Ocak taşından 2 - 6 ton kategorideki taşlar ile tahkimatın yapımı (Dalgakıran ve deniz tahkimatı gibi inşaatta)

ton

3.600,000

23

EBY/23

Bordürle çevrili alanlarda, orta refüjlerde, hendek kaplamalarda ve şevlerde bitkisel toprak tabakası teşkili (Ocak veya Depo Malzemesinden)

m3

5.000,000

24

EBY/24

Uygun granülometreye sahip kum, çakıl veya kırmataş malzeme ile sanat yapıları ve köprü temel tabanına, beton yol ve tretuvar altlarına, drenaj hendekleri ile her türlü büz yanlarına şilte, filtre tabakası veya dolgu yapılması

m3

8.717,000

25

EBY/25

Ø 200 mm. lik tünel tipi drenaj borusu temini ve döşenmesi

m

4.000,000

26

EBY/26

Her çapta yuvarlak demir ve nervürlü çeliğin; zati bedeli, yüklenmesi, taşınması, boşaltılması, istifi ve işçiliği

ton

100,000

27

EBY/27

Prefabrik beton parke imali ve yerine döşenmesi (6 cm.)

m2

9.000,000

28

EBY/28

Prefabrik beton bordür yapılması ve yerine döşenmesi (Yarım kesik bordür)

m

10.000,000

29

EBY/29

Plent-miks alttemel yapılması (Kırılmış ocak taşı ile)

ton

355.395,000

30

EBY/30

Plent-miks temel yapılması (Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile)

ton

542.217,000

31

EBY/31

9 cm.sıkışmış kalınlıkta 1 m2 asfalt betonu bitümlü sıcak temel tabakası yapılması (Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile) (Astarsız temel üzerine)

m2

1.511.118,000

32

EBY/32

Bitümlü sıcak temel tabakası yapılması (Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile) (Astarsız temel üzerine)

ton

5.060,000

33

EBY/33

6 cm. sıkışmış kalınlıkta 1 m2 asfalt betonu binder tabakası yapılması (Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile)

m2

1.511.118,000

34

EBY/34

Asfalt betonu binder tabakası yapılması (Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile)

ton

3.960,000

35

EBY/35

Asfalt betonu aşınma tabakası yapılması (Kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile)

ton

3.300,000

36

EBY/36

4 cm. sıkışmış kalınlıkta taş mastik (TMA) asfalt tabakası yapılması (Performans arttırıcı katkı maddeleri ve elyaf kullanılarak, kırılmış ve elenmiş ocak taşı ile, maksimum dane boyutu 1/2")

m2

1.511.118,000

37

EBY/37

İnşaat bünyesine giren bitümlü malzemenin zati bedeli ve taşınması

ton

30.170,000

38

EBY/38

CTP yol kenar dikmesinin temini ve yol boyuna dikilmesi

adet

2.400,000

39

EBY/39

Trafik emniyetinin trafik sinyalizasyonu ile sağlanması

km

20,000

şeklinde belirtildiği; 7.5.1’inci maddesinde; “İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” düzenlemesinin bulunduğu, 19’uncu maddesinden teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve sözleşme olacağı, Sözleşme Tasarısı’nın 9’uncu maddesinden, işe sözleşmenin imzalanmasından itibaren 15 gün içinde yer teslimi yapılarak başlanacağı ve işin süresinin 790 gün olduğu görülmüştür.

Yapılan incelemede, başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı olan Memişoğlu Bet. Asf. Yol. Mad. İnş. Taah. Pet. Ürün. San. Tic. A.Ş. ihalede yarıdan fazla hisseye sahip ortağı olan Salim Kırcıoğlu'na ait iş deneyim belgesini sunduğu ve söz konusu şahsın kamu ile ilişiğinin kesildiği 17.01.2012 tarihini izleyen 1 yıllık süre içerisinde gerçekleştirilecek ihalelerde söz konusu iş deneyim belgesinin kullanılamayacağı gerekçesiyle idarece başvuru sahibine ait teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmakta olup başvuru sahibi idarenin bahse konu gerekçesinin mevzuata aykırı olduğunu iddia etmektedir.

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularında iddia konusu belgenin sahibi Salim Kırcıoğlu’nun 17.01.2012 tarihinde kamu görevinden emekli olduğu, şikayet başvurusu üzerine alınan idare kararında ise anılan şahsın bahse konu tarihte Karayolları 4. Bölge Müdürlüğü’nden emekli olduğu ifade edilmektedir. Dolayısıyla, söz konusu şahsın kamu görevinden ayrıldığı yere ve tarihe ilişkin tereddüt bulunmamaktadır.

Başvuru sahibinin özel ortağının ihalede sunmuş olduğu iş deneyim belgesi incelendiğinde, Karayolları Genel Müdürlüğünce Salim Kırcıoğlu’nun talebi üzerine tanzim edilen 19.01.2012 tarihli ve 0116 sayılı iş denetleme belgesinin Ankara-Kırıkkale-Delice Ayr. (2. Kısım) Yapım İşine ilişkin olduğu, bahse konu şahsın kontrol mühendisi olarak çalışmış olduğu söz konusu işin halen devam ettiği, işe ait sözleşme tarihinin 01.06.1998 olduğu, ilk sözleşme bedeli tamamlanan belge konusu işin, gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin % 80’ine ulaştığı tarihin (25.07.2010) ihale ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde bulunduğu, belge sahibi şahsın 01.07.2008-16.01.2012 tarihleri arasında belge konusu işte görev yaptığı, 1998 yılı birim fiyatları ile 9.826.250,25 TL belge tutarı bulunan söz konusu belgenin 04.02.2011 tarihli ve 0319 sayılı belgenin yerine verildiği tespit edilmiştir. Ayrıca, başvuru sahibi tarafından, Salim Kırcıoğlu’nun özel ortak Memişoğlu Bet. Asf. Yol. Mad. İnş. Taah. Pet. Ürün. San. Tic. A.Ş.nin en az bir yıldır yarıdan fazla hisseye sahip olduğunu gösterir, 17.07.2012 tarihli ve SMMM tarafından düzenlenmiş ortaklık durum belgesi sunulmuştur.

4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin üçüncü fıkrasında; “Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. Denetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler ilk beş yıl en fazla beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda gerçek kişiler ile tüzel kişilerin en az beş yıldır yarısından fazla hissesine sahip olan mühendis ve mimarların iş denetleme nedeniyle alacakları belgeler tam olarak, yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler en fazla beşte bir oranında dikkate alınır. ” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin, “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinin dokuzuncu fıkrasında; “Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.” hükmü, “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinin birinci fıkrasının (ç) bendinde; iş deneyim belgelerinin yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen “ Geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80 ’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi ” ” olarak düzenleneceği hükmü, “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinin on üçüncü fıkrasında; “4734 sayılı Kanun kapsamındaki idareler ile diğer kamu kurum ve kuruluşlarında hangi sıfatla olursa olsun görevli olanlara ait iş deneyim belgeleri ve mezuniyet belgeleri, bu kişilerin görevleri devam ettiği sürece kullanılamaz ve kullandırılmaz” hükmü, “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinin altıncı fıkrasının (d) bendinde iş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde “Tüzel kişiliğin, en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi ortağının iş yönetme belgesi ile ihaleye katılmasında; beşte bir oranında,” dikkate alınacağı hükmü,

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun “Ticaret ve diğer kazanç getirici faaliyetlerde bulunma yasağı” başlıklı 28’inci maddesinde; “Memurlar Türk Ticaret Kanununa göre (Tacir) veya (Esnaf) sayılmalarını gerektirecek bir faaliyette bulunamaz, ticaret ve sanayi müesseselerinde görev alamaz, ticari mümessil veya ticari vekil veya kollektif şirketlerde ortak veya komandit şirkette komandite ortak olamazlar. (Görevli oldukları kurumların iştiraklerinde kurumlarını temsilen alacakları görevler hariç). Memurlar, meslekî faaliyette veya serbest meslek icrasında bulunmak üzere ofis, büro, muayenehane ve benzeri yerler açamaz; gerçek kişilere, özel hukuk tüzel kişilerine veya kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarına ait herhangi bir işyerinde veya vakıf üniversitelerinde çalışamaz.” hükmü yer almaktadır.

Salim Kırcıoğlu isimli kamu görevlisinin sahip olduğu iş denetleme belgesinin yarıdan fazla hissesine sahip ortağı olduğu (15.01.2010 tarihi itibariyle) şirket tarafından, 17.01.2012 tarihinde kamu görevinden ayrılmasından sonra ilan tarihi 25.06.2012 olan başvuru konusu ihaleye katılımda kullanılmasına ilişkin olarak, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesi ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan 39’uncu maddesinin dokuzuncu fıkrası ve 47’nci maddesinin on üçüncü fıkrası birlikte değerlendirildiğinde, bir iş denetleme belgesinin belge sahibi gerçek kişi tarafından bizzat kullanılabilmesi için hukuki bir engelin bulunmaması nasıl gerekiyor ise, aynı belgenin gerçek kişi tarafından yarıdan fazla hisseye sahip olduğu şirkete kullandırılabilmesi için de hukuki engelin bulunmaması, şartlardan biri olan en az bir yıllık ortaklık süresinin de, böyle bir engelin olmadığı ortamda geçmesi gerekir. Somut olayda, ilgilinin Devlet memuru statüsünde iken iş denetleme belgesini kendi adına kullanarak ihalelere katılması hukuken mümkün olmadığından, bu statü içinde kaldığı sürece belgeyi yarıdan fazla hisseye sahip olduğu şirkete kullandırabilmesi (şirketin bu belgeyle ihalelere katılabilmesi) de mümkün değildir. Bu itibarla, ilgilinin Devlet memuru statüsünde bulunduğu dönemde, belge kullandırma için gereken bir yıllık sürenin işlemesi hukuken imkansız olup, adı geçene ait iş denetleme belgesini kullanan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Diğer taraftan, 2531 sayılı Kamu Görevinden Ayrılanların Yapamıyacakları İşler Hakkında Kanun’un “Kapsam” başlıklı 1’inci maddesinde; “Bu Kanun, genel bütçeye dahil daire, kurum ve kuruluşlar ile katma bütçeli idarelerde, bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlarda, kanunla veya kanunların verdiği yetkiye dayanılarak kurulan fonlarda, belediyelerde, özel idarelerde 12 Mart 1964 gün ve 440 sayılı ve 12 Mayıs 1964 gün ve 468 sayılı Kanunlar kapsamına giren kuruluşlarda, sermayesinin yarısından fazlası ayrı ayrı veya birlikte Hâzinece veya yukarıdaki daire, idare, kurum ve kuruluşlarca karşılanan yerlerde aylık, ücret veya ödenek almak suretiyle görev yapmış olanlar hakkında uygulanır.” hükmü, aynı Kanun’un “Yasak ve süresi” başlıklı 2’nci maddesinde ise; “Birinci madde kapsamına giren yerlerdeki görevlerinden hangi sebeple olursa olsun ayrılanlar, ayrıldıkları tarihten önceki iki yıl içinde hizmetinde bulundukları daire, idare, kurum ve kuruluşlara karşı ayrıldıkları tarihten başlayarak üç yıl süreyle, o daire, idare, kurum ve kuruluştaki görev ve faaliyet alanlarıyla ilgili konularda doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alamazlar, taahhüde giremezler, komisyonculuk ve temsilcilik yapamazlar. Özel kanunlardaki yasaklayıcı hükümler saklıdır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17.7.3’üncü maddesinde;“…2531 sayılı Kamu Görevlerinden Ayrılanların Yapamayacakları İşler Hakkında Kanunun “Yasak ve Süresi” başlıklı 2 nci maddesinde; “Birinci madde kapsamına giren yerlerdeki görevlerinden hangi sebeple olursa olsun ayrılanlar, ayrıldıkları tarihten önceki iki yıl içinde hizmetinde bulundukları daire, idare, kurum ve kuruluşlara karşı ayrıldıkları tarihten başlayarak üç yıl süreyle, o daire, idare, kurum ve kuruluştaki görev ve faaliyet alanlarıyla ilgili konularda doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alamazlar, taahhüde giremezler, komisyonculuk ve temsilcilik yapamazlar. Özel kanunlardaki yasaklayıcı hükümler saklıdır. ”, hükmü yer almaktadır.

Bu maddede getirilmiş olan yasaklama kapsamında sayılmanın ana koşulu, alınacak görev ve işin girişilecek taahhüdün ya da yapılacak komisyonculuk veya temsilciliğin daha önce hizmetinde bulunulan daire, idare, kurum ve kuruluşa “karşı" doğrudan doğruya veya dolaylı bir görev ve iş, taahhüt, komisyonculuk veya temsilcilik niteliğinde bulunmasıdır. Ancak bu faaliyetin ilgilinin daha önceki görev ve faaliyet alanı ile ilgili olması gereklidir. Dolayısıyla, anılan Kanun kapsamında belirtilen görevlerinden ayrıldıktan sonra özel sektörde faaliyet gösteren kamu görevlileri, Kanunun 2 nci maddesinde belirtilen süre boyunca, yine maddede belirtilen faaliyetlerde bulunamayacaklardır. Ancak bu kişilerin, özel sektörde istekli sıfatını taşıyabilecek bir işletmede personel olarak istihdam edilmesi ve bu işletmenin de personelinin ayrıldığı daire, kurum ve kuruluşun ihalesine girmesi durumunda, anılan personelin, çalışmakta olduğu işletmede bir ortaklığının ya da sermaye bağının bulunmaması durumunda, söz konusu faaliyetin 2531 sayılı Kanunun 2 nci maddesinde belirtilen “doğrudan doğruya veya dolaylı olarak görev ve iş alma, taahhüde girme, komisyonculuk ve temsilcilik yapma” olarak sayılmaması gerekmektedir.” açıklamaları yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri çerçevesinde, iş denetleme belgesine sahip olan anılan şahsın, kamu görevinden ayrıldığı tarihten önceki iki yıl içinde Karayolları Genel Müdürlüğü (KGM) 4 üncü Bölge Müdürlüğü hizmetinde çalışmasına rağmen, kamu görevinden ayrılmasının üzerinden üç yıl geçmeden ayrıldığı kurumdaki görev ve faaliyet alanlarıyla ilgili konularda ayrıldığı Kurumun ihalesine %50’den fazla hisseye sahip şirket ortağı olarak katılmasının 2531 sayılı Kanun’un 2’nci maddesine aykırı olduğu kabul edildiğinden, iş denetleme belgesini kullanan şirketin teklifinin bu gerekçeyle de değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Netice itibariyle, idarece başvuru sahibine ait teklifin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi