KİK Kararı: 2012/UY.II-3361

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/049
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 17.08.2012
Karar No : 2012/UY.II-3361 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Fors Yapı İnş. Taah. Mad. Nak. Tic. San. Ltd. Şti., MURATPAŞA MAHALLESİ İSMETPAŞA CADDESİ NO:26/3 ERZURUM

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ataşehir Ağız Ve Diş Sağlığı Merkezi Baştabipliği, Kartal Sokak Ali Nihat Tarlan Caddesi No: 11 34780 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/4693 İhale Kayıt Numaralı "Kadıköy (Ataşehir) Ağız Ve Diş Sağlığı Hastanesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ataşehir Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Baştabipliğitarafından 02.03.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kadıköy (Ataşehir) Ağız Ve Diş Sağlığı Hastanesi” ihalesine ilişkin olarak Fors Yapı İnş. Taah. Mad. Nak. Tic. San. Ltd. Şti.’nin 30.05.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 05.06.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine başvuru sahibince 07.06.2012 tarih ve 20928 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.06.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/2194 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihalede anahtar teknik personel olarak öngördükleri kişinin, ihale ilan tarihinden geriye doğru son 1 yıllık dönem içerisinde kendileri haricinde başka bir işveren bünyesinde de çalışmış olduğu tespit edildiğinden tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak anahtar teknik personele ilişkin mevzuat düzenlemelerinin anılan kişilerinin ihale tarihi itibariyle başka bir işveren bünyesinde görev alamayacağına dair olduğu bu sebeple de tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde anahtar teknik personel, gerçek veya tüzel kişi tarafından, taahhüt ettiği işlerden bağımsız olarak istihdam edilen ve şantiyede yürütülen çalışmaları merkezden yöneten kişi olarak tanımlanmış olup, söz konusu personele ilişkin düzenlemelere anılan Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinde ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 37 inci maddesinde yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde;

“ (1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

…(4) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

…

(6) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./7 md.) Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

(9) Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

(10) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 37 nci maddesinin ilgili kısmında;

“37.1.Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi uyarınca, aday veya isteklilerden anahtar teknik personel istenilmesi durumunda aşağıdaki hususlara dikkat edilmesi gerekmektedir.

37.1.1. İsteklilerin/Adayların, teklifleri/başvuruları kapsamında, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri gerekmektedir. Anahtar teknik personelin, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru bir yıl içinde, sigortalı hizmet listesindeki eksik gün sayısı toplamı otuz günü aşamaz.

37.1.2. Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.

37.1.3. İstekliler/Adaylar, teklifleri/başvuruları kapsamında; ihale/ön yeterlik tarihi itibari ile ticari faaliyette bulundukları yerde çalıştırdıkları anahtar teknik personelin listesini (Standart Form-KİK025.3/Y) sunacaklardır. Ayrıca adı geçen standart formun ekinde, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde çalıştırılan anahtar teknik personele ilişkin “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ve anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimar tarafından düzenlenen, Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) yer alacaktır.

37.1.4. Anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimarların; mezuniyet belgelerinin, ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgelerinin, ilgisine göre Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı; “Hizmet Bildirimi” veya personelin işe alındığını gösteren belgelerin adı geçen liste ekinde sunulması gerekmektedir.

37.1.5. “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ekinde, listedeki personele ilişkin mezuniyet belgeleri ve Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi”nin yer alması gereklidir.

37.1.6. Anahtar teknik personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilecek olup, idarelerce bu süreden daha az bir süre de öngörülebilir. Anahtar teknik personelde, belli bir süre benzer işte çalışma ve lisansüstü eğitim yapmış olma koşulunun aranmaması gerekmektedir. Anahtar teknik personelin mezuniyetinde itibaren geçecek süre belirlenirken kıst olarak (ay ve gün) hesaplama yapılmayacaktır. Örneğin 1/9/2011 tarihinde yapılan bir ihalede, dokümanda anahtar teknik personel için mezuniyetinden itibaren geçecek sürenin 5 yıl olarak öngörülmesi durumunda, 1/10/2006 tarihinde mezun olan bir mühendis anahtar teknik personel olarak bildirilebilecektir.

37.1.7. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerin yukarıda sayılan görev veye unvandaki kişiler dışındaki mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğini haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunlu olup ayrıca bu kişilerin Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmaları gerekmektedir.

...” açıklaması

İdari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde; “7.5.2.

ADET

ÜNVAN

DENEYİM

1

İNŞAAT MÜHENDİSİ VEYA MİMAR

5 YIL

İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personel için mezuniyetinden itibaren geçirilmesi gereken sürenin sağlandığı hususu; mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı "Hizmet Bildirimi" ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

İdari şartnamede, ihaleye katılacak isteklilerden en az 5 yıl deneyimli 1 adet inşaat mühendisi veya mimarın anahtar teknik personel olarak bildirilmesi ayrıca ilk ilan tarihinden geriye doğru en az 1 yıl boyunca kesintisiz şekilde, belirtilen nitelikteki personelin çalıştırılmış olması ve bu hususun belgelendirilmesinin istendiği, ihalenin ilan tarihinin 23.01.2012 olduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi istekli olan Fors Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak 12 yıl deneyimli inşaat mühendisi Ahmet Erdoğan’ın belirtildiği, 01.09.2010 tarihinden beri istihdam edildiği belirtilen anılan kişiye ilişkin oda kayıt belgesinin ve mezuniyet belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı’ndan başvuru sahibi tarafından anahtar teknik personel olarak öngörülen Ahmet Erdoğan’ın ve ihalede teklif sunan diğer istekliler tarafından öngörülen anahtar teknik personelin SGK kayıtları hakkında 21.06.2012 tarih ve 1742-11466 sayılı yazı ile bilgi ve belge istenilmiştir.

Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının 18.07.2012 tarih ve 120559247 sayılı cevabi yazısı ve ekleri incelendiğinde; ihale ilan tarihinden geriye doğru son 12 ay içerisinde anılan kişinin başvuru sahibi Fors Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. haricinde, Edip Akgün İnş. Taah. Maden Nak. Tic. ve San., Yapı-Su İnş. ve Tic. Ltd. Şti. ve ihaleye katılan bir başka istekli olan Akgün İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından da istihdam edildiği tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 6 ncı bendinde anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanların, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamayacaklarının açıkça belirtildiği, başvuru sahibi tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen Ahmet Erdoğan’ın isteklinin bünyesinde görev yaptığı süre içerisinde ihale ilan tarihinden geriye doğru 1 yıllık süre içerisinde 3 farklı tüzel kişiliğin bünyesinde de istihdam edildiği, bu nedenle de anılan kişinin anahtar teknik personele ilişkin olarak konulan ihale mevzuatı hükümlerinde belirtilen niteliklere haiz olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, başvuru sahibi istekli tarafından öngörülen anahtar teknik personelin ilgili mevzuat hükümlerinde belirtilen nitelikleri taşımadığı anlaşıldığından söz konusu isteklinin teklifinin idarece aynı gerekçeyle değerlendirme dışı bırakılması işleminde aykırılık olmadığı tespit edildiğinden, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Aynen başvuru sahibi gibi anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin belirtilen dönemde farklı işyerlerinde çalıştığı gerekçesiyle teklifleri değerlendirme dışı bırakılan istekliler tarafından öngörülen anahtar teknik personellere ilişkin olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının belirtilen yazısı ve ekleri incelendiğinde: anılan kişilerin tümünün ihale ilan tarihinden geriye doğru 1 yıllık süre içerisinde söz konusu istekliler haricinde farklı gerçek veya tüzel kişiler tarafından da istihdam edildiği görüldüğünden, söz konusu isteklilerin tekliflerinin idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminde aykırılık bulunmamıştır.

İhalede geçerli bir teklif sunmuş olduğu tespit edilen istekliler tarafından, ihalede yeterlik kriteri olarak istenilen anahtar teknik personele ilişkin olarak sunulan belgelerin ihale dokümanına ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olduğu anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi