KİK Kararı: 2012/UY.II-2623

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/038
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 27.06.2012
Karar No : 2012/UY.II-2623
BAŞVURU SAHİBİ:
Biltek Organizasyon Mühendislik Basın Emlak Reklam Turizm İnşaat Ve Tic. Ltd. Şti., CEYHUN ATIF KANSU CADDESİ NO:133 BALGAT / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 19. Bölge Müdürlüğü, Mimar Sinan Mahallesi Muhsin Yazıcıoğlu Bulvarı No:194 58010 SİVAS

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/80853 İhale Kayıt Numaralı "Sivas Zara Hafik Sulaması Su Alma Yapısı Ve İletim Hattı İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.06.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.71.00.00-101.04-.Y.[803].(0264)./2012-25E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

DSİ 19. Bölge Müdürlüğü tarafından 06.01.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Sivas Zara Hafik Sulaması Su Alma Yapısı ve İletim Hattı İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Biltek Org. Müh. Bas. Eml. Rekl. Tur. İnş. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 30.01.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.02.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.02.2012 tarih ve 7266 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.02.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen Erkan Kavukçu ile ilgili SGK hizmet bildirimlerinin eksik olduğu, anahtar teknik personel olarak bildirilen kişilerin geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde çalışıp çalışmadığı hususlarına yönelik SGK’dan araştırma yapılması gerektiği, bahse konu anahtar teknik personelin aynı isteklinin bir başka şantiyesinde fiilen çalıştığı ve bu durumun kamu ihale mevzuatına aykırılık teşkil ettiği, idarenin şikâyet başvurularına verdiği cevaptan da görüleceği üzere, söz konusu personelin tüm SGK hizmet bildirimlerinin istenilmediği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin sadece 1114743.34 işyeri sicil numarasındaki kaydının istenildiği, ancak adı geçen kişinin aynı zamanda firmanın 1310073.34 işyeri sicil no’lu şantiyesinde de çalıştığı, anılan sebeplerle ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Açık ihale usulü ile gerçekleştirilen başvuruya konu ihalenin idari şartnamesinde işin adının, “Sivas Zara Hafik Sulaması Su Alma Yapısı ve İletim Hattı İnşaatı” işi olarak belirlendiği, başvuruya konu ihaleye 12 isteklinin teklif verdiği, yeterlik kriterlerini karşıladığı anlaşılan bütün teklifler üzerinden aşırı düşük teklif sorgulamasına esas sınır değerin 15.338.627,06 TL olarak hesaplandığı, bu değerin altında teklif veren hiçbir istekli olmadığı tespit edildiğinden aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin en düşün teklif sahibi Nas İnşaat San. Tic. A. Ş. üzerinde bırakılarak sonuçlandırıldığı görülmüştür.

Yeterlik kriterlerinin sayıldığı idari şartnamenin 7 nci maddesinin 5 inci fıkrasının 2 nci bendinde, en az 10 yıl deneyimli 1 adet inşaat mühendisinin anahtar teknik personel olarak istenildiği; aynı bentte, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişilerin ilk ilan tarihinden geriye doğru en az 1 yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak çalıştırılması ve bu durumunun belgelendirilmesinin zorunlu olduğu belirtilmesine karşın ihale ilanının 4.3.2 nci maddesinde ise anahtar teknik personel olarak istenilen inşaat mühendisinin deneyim süresinin en az 5 yıl olarak düzenlendiği anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde anahtar teknik personel, gerçek veya tüzel kişi tarafından, taahhüt ettiği işlerden bağımsız olarak istihdam edilen ve şantiyede yürütülen çalışmaları merkezden yöneten kişi olarak tanımlanmış olup, söz konusu personele ilişkin düzenlemelere anılan Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinde ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 37 nci maddesinde yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde;

“ (1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

…(4) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

…(6) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./7 md.) Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

(9) Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

(10) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez…” hükümleri,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 37 nci maddesinin ilgili kısmında;

“37.1.Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi uyarınca, aday veya isteklilerden anahtar teknik personel istenilmesi durumunda aşağıdaki hususlara dikkat edilmesi gerekmektedir.

37.1.1. İsteklilerin/Adayların, teklifleri/başvuruları kapsamında, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri gerekmektedir. Anahtar teknik personelin, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru bir yıl içinde, sigortalı hizmet listesindeki eksik gün sayısı toplamı otuz günü aşamaz.

37.1.2. Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.

37.1.3. İstekliler/Adaylar, teklifleri/başvuruları kapsamında; ihale/ön yeterlik tarihi itibari ile ticari faaliyette bulundukları yerde çalıştırdıkları anahtar teknik personelin listesini (Standart Form-KİK025.3/Y) sunacaklardır. Ayrıca adı geçen standart formun ekinde, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde çalıştırılan anahtar teknik personele ilişkin “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ve anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimar tarafından düzenlenen, Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) yer alacaktır.

37.1.4. Anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimarların; mezuniyet belgelerinin, ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgelerinin, ilgisine göre Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı; “Hizmet Bildirimi” veya personelin işe alındığını gösteren belgelerin adı geçen liste ekinde sunulması gerekmektedir.

37.1.5. “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ekinde, listedeki personele ilişkin mezuniyet belgeleri ve Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi”nin yer alması gereklidir.

37.1.6. Anahtar teknik personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilecek olup, idarelerce bu süreden daha az bir süre de öngörülebilir. Anahtar teknik personelde, belli bir süre benzer işte çalışma ve lisansüstü eğitim yapmış olma koşulunun aranmaması gerekmektedir. Anahtar teknik personelin mezuniyetinde itibaren geçecek süre belirlenirken kıst olarak (ay ve gün) hesaplama yapılmayacaktır. Örneğin 1/9/2011 tarihinde yapılan bir ihalede, dokümanda anahtar teknik personel için mezuniyetinden itibaren geçecek sürenin 5 yıl olarak öngörülmesi durumunda, 1/10/2006 tarihinde mezun olan bir mühendis anahtar teknik personel olarak bildirilebilecektir.

37.1.7. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerin yukarıda sayılan görev veye unvandaki kişiler dışındaki mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğini haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunlu olup ayrıca bu kişilerin Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmaları gerekmektedir.

37.1.8. Gerçek kişi aday veya isteklinin, anahtar teknik personel listesinde kendisini bildirmesi durumunda, liste ekinde mezuniyet belgesi ve ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgesi yer alacak olup kendisi için Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmasına gerek bulunmamaktadır. Ancak bu durumda da anahtar teknik personel olan gerçek kişi istekliler, Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin altıncı fıkrası uyarınca anahtar teknik personel olarak görev yaptıkları süre boyunca başka gerçek veya tüzel kişi bünyesinde çalışamayacaklardır. Ayrıca, bir adet anahtar teknik personel istenen ihalelerde, gerçek kişinin anahtar teknik personel olarak kendisini bildirmesi durumunda, “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi”ni de sunmasına gerek bulunmamaktadır.

37.1.9. Anahtar teknik personel istenen ihalelerde, aday veya isteklilerce başvuru veya tekliflerinde sunmaları gereken belgelere ilişkin olarak hazırlanan örnek durum aşağıda verilmektedir:

Örnek durum:

İhale ilanı: 10.8.2011

İhale tarihi: 10.9.2011

İstenen anahtar teknik personel: 1 inşaat mühendisi ve 1 makine mühendisi

X şirketinde 10.9.2011 tarihi itibarıyla çalışan anahtar teknik personel: inşaat mühendisi A ve makine mühendisi B

İnşaat mühendisi A’nın işe giriş tarihi 1.6.2011

Makine mühendisi B’nin işe giriş tarihi: 1.4.2007

İnşaat mühendisi A’dan önce çalışan inşaat yüksek mühendisi D’nin çalıştığı tarihler: 12.4.2009-17.5.2011

Sözkonusu örnek duruma göre X şirketi teklifi kapsamında aşağıdaki belgeleri sunacaktır:

1- İhale tarihi itibari ile merkezinde çalıştırdığı anahtar teknik personelin listesi, (Standart Form-KİK025.3/Y) (Bu listede inşaat mühendisi A ve makine mühendisi B bildirilecektir.)

2-Anahtar teknik personel listesi ekinde; inşaat mühendisi A ve makine mühendisi B’nin mezuniyet belgeleri, oda kayıt belgeleri, inşaat mühendisi A’nın Haziran 2011 ile Temmuz 2011 aylarına ait ve düzenlenmiş ise Ağustos 2011 ayına ait hizmet bildirimi, makine mühendisi B’nin Ağustos 2010 ayından Temmuz 2011 ayına kadar (Ağustos 2010 ayı ve Temmuz 2011 ayı dahil) ve düzenlenmiş ise Ağustos 2011 ayına ait hizmet bildirimleri ile bu kişilerin anahtar teknik personel beyannameleri (Standart Form-KİK025.2/Y)

3- “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) (Bu listede inşaat mühendisi A, inşaat yüksek mühendisi D ve makine mühendisi B bildirilecektir.)

4- “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” ekinde inşaat yüksek mühendisi D’nin mezuniyet belgesi ve bu kişiye ait Ağustos 2010 ayından Mayıs 2011 ayına kadar olan ( Ağustos 2010 ve Mayıs 2011 ayları dahil) hizmet bildirimleri.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari şartname incelendiğinde, yeterlik kriteri olarak 1 adet inşaat mühendisinin istenildiği, söz konusu personelin deneyim süresinin en az 10 yıl olması gerektiğinin düzenlendiği, ancak ihale ilanında bu sürenin en fazla 5 yıl olarak belirtildiği, ihale dokümanı ile ihale ilanı arasında bir uyumsuzluğun olduğu, ihale ilanındaki söz konusu düzenleme mevzuatta yer alan hükümlere uygun olmakla birlikte, idari şartnamedeki deneyime ilişkin aranan en az 10 yıl şartının mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır. Ancak, idari şartnamedeki söz konusu düzenlemeye herhangi şikâyet başvurusunun olmaması ve bu hususun doğrudan itirazen şikâyete konu edilmemesi nedenleriyle bu duruma ilişkin herhangi bir sonuca varılmamıştır.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan Nas İnşaat San. Tic. A.Ş. tarafından anahtar teknik personel olarak Müslüm Kurt ile Ramazan Erkan Kavukçu’nun gösterildiği, bunlardan Müslüm Kurt’un halihazırda anahtar teknik personel olarak çalıştığının belirtildiği, “Geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesi”ne göre Ramazan Erkan Kavukçu’nun 07.07.2009-15.11.2011 tarihleri arasında söz konusu isteklinin bünyesinde çalıştığı, Müslüm Kurt’un ise 25.08.2011 tarihinde işe başladığı ve ihale tarihi itibariyle çalışmaya devam ettiği anlaşılmıştır.

Başvuru sahibince iddia edilen hususun karşılanması amacıyla, 06.03.2012 tarihli ve 4615 sayılı yazımız ile SGK’dan inceleme konusu ihaleye teklif veren istekliler tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen kişilere ilişkin, 14/12/2010 – 14/12/2011 tarihleri arasında, aylar itibariyle, hangi firma/firmalar bünyesinde ve hangi işyeri/işyerleri kapsamında, firma ve işyeri adı açıkça belirtilmek suretiyle, prim ödendiğine dair bilgi istenilmiş, idarece 14.03.2012, 16.03.2012, 28.03.2012 ve 30.04.2012 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan 4 adet yazı gönderilmiş, gelen yazılar incelendiğinde tarafımızca bazı bilgilere yeniden ihtiyaç duyulmuş ve 04.05.2012 tarihli ve 8325 sayılı ile 05.05.2012 tarihli ve 9895 sayılı yazılarımız ile bilgi istenilmiş, idarece gönderilen 21.05.2012 tarihli ve 8395691 sayılı yazının ardından 25.05.2012 tarihli iki adet yazımız ile yeniden bilgi istenilmiş, söz konusu idare tarafından 07.06.2012 tarihli ve 10.159.873 sayılı ve 13.06.2012 tarihli ve 9731887 sayılı yazılarla istenilen bilgiler gönderilmiştir.

SGK’dan gelen yazılar incelendiğinde aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından anahtar teknik personel kriterini tevsik etmek üzere gösterilen Ramazan Erkan Kavukçu’nun 20.09.2008 tarihinden itibaren 1310073 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve 01.02.2011 tarihinde bu işyerinde çalışmayı bıraktığı, 07.07.2009 tarihinde 1114743 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve buradaki çalışmasını 15.11.2011 tarihinde sonlandırdığı görülmüştür. Yine anahtar teknik personel kriterini tevsik etmek üzere gösterilen Müslüm Kurt’un 25.08.2011 tarihinde 1114743 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve ihale tarihi itibariyle bu işyerinde çalışmaya devam ettiği görülmüştür.

-1310073 no’lu işyerinin Nas İnşaat San. Tic. A.Ş. Atıksu Tünel İnşaatı Şantiyesine ait olduğu ve söz konusu şantiyenin adresinin Silivri Avrupa yakası 4 üncü Kısım Atıksu Tünel İnşaatı olduğu,

-1114743 no’lu işyerinin Nas İnşaat San. Tic. A.Ş. merkez bürosu olduğu ve adresinin Bakırköy Yeşilköy H.Alanı Kavşağı/İstanbul olduğu anlaşılmıştır.

İhale dokümanına göre, 14.12.2010 tarihinden 14.12.2011 tarihine kadar geçen sürede, isteklinin merkezinde veya şubesinde en az bir adet inşaat mühendisinin çalıştırılması ve bu hususun belgelendirilmesi gerekmektedir.

Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, Ramazan Erkan Kavukçu’nun 2011 yılı Mart, Nisan, Mayıs, Haziran, Temmuz ve Ağustos aylarında, Müslüm Kurt’un 2011 yılı Eylül, Ekim ve Kasım ve Aralık aylarında sadece 1114743 işyeri no’lu Nas İnşaat Merkez Bürosu’nda çalıştıkları tespit edilmiştir. Ancak, Ramazan Erkan Kavukçu’nun 2010 yılı Aralık ayı ve 2011 yılı Ocak ayının tamamında Şubat ayında ise 1 gün, aynı anda 1114743 işyeri no’lu Nas İnşaat San. Tic. A.Ş. merkez bürosu ile 1310073 işyeri no’lu Nas İnşaat San. Tic. A.Ş. Atıksu Tünel İnşaatı şantiyesinde çalıştığı, Müslüm Kurt’un ise bu tarihlerde isteklinin bünyesinde çalışmadığı tespit edilmiştir.

Bu tespitler sonucunda, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından anahtar teknik personel kriterini karşılamak üzere gösterilen Ramazan Erkan Kavukçu’nun 2010 yılı Aralık ayı ve 2011 yılı Ocak aylarında aynı anda bu isteklinin merkezinde ve şantiyesinde çalıştığı ve bu aylar itibariyle adı geçenin teknik personel sıfatını haiz olduğu anlaşılmakta olup, bu durumun mevzuata aykırı olması nedeniyle ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Föy İnşaat Taah. ve Turz. San. Tic. Ltd. Şti.’ye ilişkin yapılan incelemede aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Föy İnşaat Taah. ve Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak Alper Gül ve Mehmet Zeki Erten’in gösterildiği, Alper Gül’ün 24.08.2010 tarihinde 1130116 işyeri no’lu Föy İnşaat Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.’nin Merkez Bürosu’nda çalışmaya başladığı ve bu işyerinde ihale tarihi itibariyle çalışmaya devam ettiği, 25.05.2011 tarihinde 1048736 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve buradaki çalışmasını 30.06.2011 tarihinde sonlandırdığı görülmüştür. Yine anahtar teknik personel kriterini tevsik etmek üzere gösterilen Mehmet Zeki Erten’in 23.03.2011 tarihinde 1130116 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve ihale tarihi itibariyle bu işyerinde çalışmaya devam ettiği, 01.02.2007 tarihinde 1151078 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve buradaki çalışmasını 30.11.2011 tarihinde sonlandırdığı görülmüştür.

SGK’dan gelen belgelere göre;

-1130116 no’lu işyerinin Föy İnşaat Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.’nin merkez bürosuna ait olduğu ve adresinin Burhaniye Mah. Nagehan Sok. Üsküdar/İstanbul olduğu,

-1048736 no’lu işyerinin Met Enerji Üretim İnş. Tah. Tur. San. ve Tic. A.Ş.’ye ait olduğu ve adresinin Sedaş/Sakarya olduğu,

-1151078 no’lu işyerinin Rad İnşaat Yatırım Merkez Bürosuna ait olduğu ve adresinin Burhaniye Mah. Abdullahağa Cad. Üsküdar/İstanbul olduğu tespit edilmiştir.

İhale dokümanına göre, 14.12.2010 tarihinden 14.12.2011 tarihine kadar geçen sürede, isteklinin merkezinde veya şubesinde en az bir adet inşaat mühendisinin çalıştırılması ve bu hususun belgelendirilmesi gerekmektedir.

Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, Föy İnşaat Taah. ve Turz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen Alper Gül’ün 2011 yılı Mayıs ayında 7 gün ve 2011 yılı Haziran ayının tamamında 1048736 işyeri no’lu Met Enerji Üretim İnş. Tah. Tur. San. ve Tic. A.Ş. ile 1130116 işyeri no’lu Föy İnşaat Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. Merkez Bürosu’nda aynı anda çalıştığı tespit edilmiştir. Söz konusu süre zarfında anahtar teknik personel olarak gösterilen Mehmet Zeki Erten’in aynı şekilde 2011 yılı Mayıs ve Haziran aylarının tamamında aynı anda hem 1130116 işyeri no’lu Föy İnşaat Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. Merkez Bürosunda, hem de 1151078 işyeri no’lu Rad İnşaat Yatırım merkez bürosunda çalıştığı tespit edilmiştir.

Bu tespitler sonucunda, Föy İnşaat Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personel olarak gösterdiği kişilerin 2011 yılı Mayıs ve Haziran aylarında aynı anda iki farklı firma bünyesinde çalıştıkları anlaşılmış olup, bu durumun mevzuata aykırı olması nedeniyle Föy İnşaat Taah. Tur. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Fermanoğlu İnş. Turz. San. Tic. Ltd. Şti.’ye ilişkin yapılan incelemede aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Söz konusu istekli tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen Kadir Yurt’un 30.04.2010 tarihinde 1028505 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve bu işyerinde ihale tarihi itibariyle çalışmaya devam ettiği görülmüştür.

SGK’dan gelen belgelere göre;

1028505 no’lu işyerinin S.T.Y. İnşaat Turizm Ticaret ve San. Ltd. Şti. Tünel İnşaatı Şantiyesi olduğu ve adresinin Ünye/Ordu olduğu, Fermanoğlu İnş. Turz. San. Tic. Ltd. Şti’nin 1028505 no’lu işyerinde alt yüklenici olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, Kadir Yurt’un, 1028505 işyeri no’lu S.T.Y. İnşaat Turizm Ticaret ve San. Ltd. Şti.’nin Tünel İnşaatı Şantiyesinde alt yüklenici olan Fermanoğlu İnş. Turz. San. Tic. Ltd. Şti bünyesinde 30.04.2010 tarihinde çalışmaya başladığı ve ihale tarihi itibariyle bu işyerinde çalışmaya devam ettiği, yani istekli tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen Kadir Yurt’un 14.12.2010-14.12.2011 tarihleri arasında Fermanoğlu İnş. Turz. San. Tic. Ltd. Şti’nin Merkez Bürosu veya Şubesinde çalışmadığı, isteklinin alt yüklenici olduğu tünel inşaatı şantiyesinde çalıştığı tespit edilmiş olup, bu durumun mevzuata aykırı olması nedeniyle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Dirgün İnş. Tur. Doğ. Teks. Gıda Tic. Ltd. Şti.’ye ilişkin yapılan incelemede aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Dirgün İnşaat Turizm Doğalgaz Teks. Gıda Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak şirket müdürü ve ortağı olan Hıdır Takar gösterilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 7 nci fıkrasında;

“Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./7 md.) Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.1.7 nci maddesinde;“Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerin yukarıda sayılan görev veye unvandaki kişiler dışındaki mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğini haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunlu olup ayrıca bu kişilerin Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmaları gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerine göre limited şirketlerde şirket müdürü ortağın anahtar teknik personel olarak gösterilmesi durumunda, bu kişilerden isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmayacak olup, ancak bu kişilerin anahtar teknik personele ilişkin mevzuatta öngörülen diğer kriterleri karşılaması ve tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık sürelerinin, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmesi gerekmektedir.

Bu çerçevede söz konusu isteklinin teklif dosyası incelendiğinde bu hususu tevsiken SMMM tarafından “Şirket ortağı ve şirket müdürü ortağın görevinin ve ortaklığının devam ettiğine dair mali müşavir beyanı“ başlıklı belgenin düzenlendiği görülmüştür.

Söz konusu belgede;

“…

Ortağın Adı ve Soyadı

Şirket Ortaklığındaki Ünvanı

Şirket Ortaklığına Giriş Tarihi

Hıdır Takar

Şirket Müdürü

17.07.1992

Yukarıda yazılı bilgileri olan; Dirgün İnşaat Turizm Doğalgaz Tekstil gıda ticaret limited şirketi ortaklarından Şirket Müdürü İnşaat Mühendisi Hıdır Takar’a ait olduğu 20.07.2011 tarih ve 44 no’lu şirket ortaklar kurulu kararının yayımlandığı 02.08.2011 tarih ve 7871 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi dayanak alınarak görevinin ve % 60 hisse oranı ile ortaklık durumunun devam ettiği tarafımca tespit edilmiştir” hususlarına yer verilmiştir.

İhale dokümanına göre, 14.12.2010 tarihinden 14.12.2011 tarihine kadar geçen sürede, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık sürelerinin, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmesi gerekmektedir.

Yukarıda yer verilen SMMM beyanından şirket müdürü ve ortağı olan Hıdır Takar’ın 20.07.2011 tarih ve 44 no’lu Şirket Ortaklar Kurulu Kararının Ticaret Sicil Gazetesinde yayımlandığı 02.08.2011 tarihi itibariyle şirket müdürlüğü görevini yürüttüğü anlaşılmıştır. Ancak, söz konusu belgede 02.08.2011 ve 14.12.2010 tarihleri arasında Hıdır Takar’ın şirket müdürü olarak görev yaptığına dair herhangi bir ifadenin yer almadığı anlaşılmış olup, buna göre söz konusu isteklinin ilan tarihinden geriye doğru bir yıl boyunca şirket müdürlüğü görevi yürüttüğü tespit edilemediğinden bu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Özcan İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. + ENK Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimine ilişkin yapılan incelemede aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Anahtar teknik personel kriterini tevsiken sunulan Anahtar Teknik Personel Belgesi incelendiğinde, inşaat mühendisi Tuncer Tunçtürk’ün anahtar teknik personel olarak gösterildiği, adı geçenin 07.02.2008 tarihli ve 2008-01 no’lu Enk Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. Yönetim Kurulu Kararı ile şirketin % 52 hissesine karşılık 2.600 adet pay alarak şirket ortağı olduğu, 13.03.2009 tarihli ve 2009/1 no’lu Şirket Yönetim Kurulu kararı ile Tuncer Tunçtürk’ün şirket müdürü olarak şirketi temsil yetkilisi olarak atandığı, söz konusu belgenin 05.01.2012 tarihinde düzenlendiği anlaşılmaktadır.

Özcan İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. + ENK Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti Girişimi tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen Tuncer Tunçtürk’ün 11.06.2009 tarihinde 1022434 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve buradaki çalışmasını 09.12.2011 tarihinde sonlandırdığı, 16.05.2011 tarihinde 1021599 no’lu işyerinde çalışmaya başladığı ve buradaki çalışmasını 20.01.2012 tarihinde sonlandırdığı görülmüştür.

SGK’dan gelen belgelere göre;

-1022434 no’lu işyerinin Miltim İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Merkez Bürosuna ait olduğu ve adresinin Çankaya Ahmet Mithat Efendi Sok. No:60/8 Ankara olduğu,

-1021599 no’lu işyerinin Haldun Erman Keleş’e ait olduğu ve adresinin Kastamonu-Cide olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, Özcan İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. + ENK Yapı Ortak Girişimi tarafından anahtar teknik personel kriterini tevsik etmek üzere gösterilen Tuncer Tunçtürk’ün 16.05.2011-09.12.2011 tarihleri arasında 1022434 işyeri no’lu Miltim İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. Merkez Bürosu ile 1021599 işyeri no’lu Haldun Erman Keleş tarafından yürütülen Deniz Deşarjı İnşaatı Şantiyesinde aynı anda çalıştığı tespit edilmiştir**.**

Bu tespitler sonucunda, Özcan İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. + ENK Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti Girişimi’nin anahtar teknik personel olarak gösterdiği Tuncer Tunçtürk’ün 16.05.2011-09.12.2011 tarihleri arasında aynı anda iki farklı firma bünyesinde çalıştığı anlaşılmakta olup, bu durumun mevzuata aykırı olması nedeniyle Özcan İnşaat Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti. + ENK Yapı Ortak Girişimi’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, ihaleye teklif veren, Koçoğlu İnş. San. Tar. ve Hayv. Tic. A.Ş., İma Müh. İnş. ve Tic. Ltd. Şti., Cihan İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti., Biltek Org. Müh. Bas. Eml. Rekl. Tur. İnş. ve Tic. Ltd. Şti., İncekaya İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti., Ahmet Teoman Alansal, Kamer İnş.Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunduğu belgeler incelendiğinde, bu isteklilerin anahtar teknik personel olarak gösterdiği kişilerin ilan tarihinden geriye doğru bir yıl boyunca şirketin merkezinde veya şirket müdürü olarak çalıştığı ve başka bir istekli bünyesinde çalışmadıkları anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Nas İnş. San. Tic. A. Ş., Dirgün İnş. Tur. Doğ. Teks. Gıda Tic. Ltd. Şti., Özcan İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. + ENK Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti Ortak Girişimi**,** Fermanoğlu İnş. Tur. San. Tic. Ltd. Şti. ve Föy İnş. Taah. ve Tur. San.ve Tic.Ltd.Şti.’nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi