KİK Kararı: 2012/UY.II-2208

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/029
Gündem No : 88
Karar Tarihi : 21.05.2012
Karar No : 2012/UY.II-2208 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Anatolia Mühendislik İnş. San.Ve Tic. Ltd. Şti.- Bilgin Taahhüt İnş. Mad. San. Ve Tic. Ltd. Şti.- Yıldıray Aral Ortak Girişimi, Galeria İş Merkezi Kat : 4 No : 5/B MUŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Muş İl Özel İdaresi, Bitlis Yolu Üzeri Karayolları Bitişiği 49100 MUŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/2242 İhale Kayıt Numaralı "Muş Bulanık İlçesi 24 Derslikli Lises+300 Öğrenci Kapasiteli Pansiyon+Anaokulu+10 Daireli Lojman Yapımı." İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

18.05.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[1757].(0176)./2012-25E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Muş İl Özel İdaresi tarafından 08.02.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Muş Bulanık İlçesi 24 Derslikli Lise+300 Öğrenci Kapasiteli Pansiyon+Anaokulu+10 Daireli Lojman Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Anatolia Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Bilgin Taahhüt İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Yıldıray Aral İş Ortaklığının 12.04.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.04.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 03.05.2012 tarih ve 16826 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.05.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1. Tekliflerinin anahtar teknik personele ilişkin şartları sağlamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata aykırı olduğu ve tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği,

2. İş deneyim belgesine ilişkin sunması gereken belgeler uygun olmadığından teklifi değerlendirme dışı bırakılan OD-EL İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.'nin teklifinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin aradığı şartları taşıdığı, adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması sonucunda, geçerli teklifler dikkate alınmak suretiyle hesaplanacak aşırı düşük teklif sınır değerinin değişeceği ve kendi teklifleri lehine bir durum ortaya çıkması ihtimalinin yüksek olduğu, dolayısıyla OD-EL İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.'nin teklifine ilişkin mevzuata aykırı tesis edilen işlemin iptali ve adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ncı maddesinin ilk fıkrasında;

“İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.” düzenlemesi ile anılan maddenin dört, beş, altı ve yedinci fıkralarında;

“Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 37 nci maddesinde;

“37.1.1. İsteklilerin/Adayların, teklifleri/başvuruları kapsamında, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri gerekmektedir. Anahtar teknik personelin, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru bir yıl içinde, sigortalı hizmet listesindeki eksik gün sayısı toplamı otuz günü aşamaz.

_37.1.2._Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.

_37.1.3._İstekliler/Adaylar, teklifleri/başvuruları kapsamında; ihale/ön yeterlik tarihi itibari ile ticari faaliyette bulundukları yerde çalıştırdıkları anahtar teknik personelin listesini (Standart Form-KİK025.3/Y) sunacaklardır. Ayrıca adı geçen standart formun ekinde, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde çalıştırılan anahtar teknik personele ilişkin “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ve anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimar tarafından düzenlenen, Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) yer alacaktır.

_37.1.4._Anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimarların; mezuniyet belgelerinin, ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgelerinin, ilgisine göre Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı; “Hizmet Bildirimi” veya personelin işe alındığını gösteren belgelerin adı geçen liste ekinde sunulması gerekmektedir.

37.1.5.__“Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ekinde, listedeki personele ilişkin mezuniyet belgeleri ve Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi”nin yer alması gereklidir.

_37.1.6._Anahtar teknik personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilecek olup, idarelerce bu süreden daha az bir süre de öngörülebilir. Anahtar teknik personelde, belli bir süre benzer işte çalışma ve lisansüstü eğitim yapmış olma koşulunun aranmaması gerekmektedir. Anahtar teknik personelin mezuniyetinde itibaren geçecek süre belirlenirken kıst olarak (ay ve gün) hesaplama yapılmayacaktır. Örneğin 1/9/2011 tarihinde yapılan bir ihalede, dokümanda anahtar teknik personel için mezuniyetinden itibaren geçecek sürenin 5 yıl olarak öngörülmesi durumunda, 1/10/2006 tarihinde mezun olan bir mühendis anahtar teknik personel olarak bildirilebilecektir.

_37.1.7._Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerin yukarıda sayılan görev veya unvandaki kişiler dışındaki mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğini haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunlu olup ayrıca bu kişilerin Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmaları gerekmektedir.

_37.1.8._Gerçek kişi aday veya isteklinin, anahtar teknik personel listesinde kendisini bildirmesi durumunda, liste ekinde mezuniyet belgesi ve ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgesi yer alacak olup kendisi için Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmasına gerek bulunmamaktadır. Ancak bu durumda da anahtar teknik personel olan gerçek kişi istekliler, Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin altıncı fıkrası uyarınca anahtar teknik personel olarak görev yaptıkları süre boyunca başka gerçek veya tüzel kişi bünyesinde çalışamayacaklardır. Ayrıca, bir adet anahtar teknik personel istenen ihalelerde, gerçek kişinin anahtar teknik personel olarak kendisini bildirmesi durumunda, “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi”ni de sunmasına gerek bulunmamaktadır.” şeklindedir.

Şikâyete konu ihaleye ilişkin idari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5.2 nci maddesinde;

“1 Adet Mimar veya İnşaat Mühendisi (En az 5 Yıl Deneyimli )

Toplam Deneyi msüresi (Mühendis ve Mimarlar için) özel sektörde çalışanlar için ilgili meslek odası üye kayıt belgesi ile, kamuda çalışanlar için ise hizmet çizelgesi ve/veya ilgili meslek odası üye kayıt belgesi ile tevsik edilecektir.

Anahtar Teknik Personele ait öz geçmişin verilmesi ve Anahtar Teknik Personel Beyannamesi vermesi gerekir.

Anahtar Teknik Personelin ihale tarihinde önce işe alınmış ve ihale tarihi itibari ile isteklinin bünyesinde çalışıyor olma şartı aranır. İsteklinin bünyesinde çalışıyor olması hususu ise personel adına prim ödendiğini veya personelin işe alındığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.

Bu niteliklere sahip gerçek kişi isteklilerden, şahıs şirketi ortaklarından, limited şirketlerde müdürlük görevi yürüten ortaklardan, anonim şirketlerde yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortaklarından, ortak girişimleri ngerçek kişi ortaklarından, yukarıda belirt ilenunvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarından, tüzel kişi ortaklarından isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.

İsteklinin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personel çalıştırılması ve bu durumun belgelendirilmesi gerekir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle, isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.

İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personel için mezuniyetinden itibaren geçirilmesi gereken sürenin sağlandığı hususu; mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı "Hizmet Bildirimi" ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personel için mezuniyetinden itibaren geçirilmesi gereken sürenin sağlandığı hususu; mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı "Hizmet Bildirimi" ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anatolia Müh. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. - Bilgin Taah. İnş. Mad. Ltd. Şti.-Yıldıray Aral İnş. Müh. İş Ortaklığı tarafından anahtar teknik personel olarak Bilgin Taah. İnş. Mad. Ltd. Şti.’nin 17 yıl deneyimli şirket ortağı ve müdürü olan Atilla Bilgin ile iş ortaklığının özel ortağı olan 43 yıl deneyimli gerçek kişi Yıldıray Aral olmak üzere, iki inşaat mühendisinin beyan edildiği görülmüştür.

İdare tarafından iki defa SGK Muş İl Müdürlüğüne yazı yazılarak, ihaleye teklif veren isteklilerin beyan etmiş oldukları anahtar teknik personellerin SGK kayıtlarının incelenmesinin talep edildiği, SGK Muş İl Müdürlüğünce 24.02.2012 ve 26.03.2012 tarihli yazılar ile ihaleyi yapan idareye beyan edilen anahtar teknik personellerin 12.01.2011 ilâ 12.01.2012 tarihleri arasında sigortalı olarak çalışıp çalışmadıklarına ilişkin belge ve bilgilerin gönderildiği anlaşılmıştır.

SGK Muş İl Müdürlüğünce gönderilen bilgi ve belgeler incelendiğinde;

Anahtar teknik personel olarak beyan edilen şirket ortağı ve müdürü Atilla Bilgin’in 12.01.2011 ilâ 12.01.2012 arasında Bilgin Taah. İnş. Mad. Ltd. Şti.’nin dışında farklı bir işyeri numarası altında çalıştığı bilgisinin yer aldığı;

Anahtar teknik personel olarak beyan edilen gerçek kişinin 31.07.2010 ilâ 13.01.2011 tarihinde Cemil Yıldız bünyesinde çalıştığı, geriye doğru bir yıllık sorgulaması yapıldığında (12.01.2011-12.01.2012) bir gün eksik olması nedeniyle aranan yeterlik şartını sağlamadığı gerekçesiyle idare tarafından değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

Anatolia Müh. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. - Bilgin Taah. İnş. Mad. Ltd. Şti.-Yıldıray Aral İnş. Müh. İş Ortaklığı tarafından, anahtar teknik personel olarak beyan edilen Yıldıray Aral’ın Cemil Yıldız bünyesinden 18.10.2010 tarihinde ayrılmış olmasına rağmen, işten çıkış bildirgesinin SGK’ya geç bildirildiği, bu durumun Sosyal Güvenlik Denetmeni tarafından hazırlanan raporda da belirtildiği ve tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarını içeren itirazen şikâyet başvurusu ekinde, Yıldıray Aral’ın Cemil Yıldız bünyesinde çalıştığı Adana Çukurova Şehit Temel Cingöz Lisesi Bina Güçlendirme ve Onarım işine ilişkin 18.10.2010 tarihli Geçici Kabul Tutanağın sunulduğu, bu tutanağın onay tarihinin 03.01.2011 olduğu, sözleşme imzalandığı tarihin 14.07.2010, sözleşmeye göre işin bitirilmesi gereken tarihin 17.10.2010 olarak belirtildiği, geçici kabul tutanağında yapılan işin sözleşme ve eklerine uygun olduğunun ancak, ekli tutanakta belirtilen inşaat işlerinden 12 adedinde, tesisat işlerinden 12 adedinde tespit edilen eksikliklerin giderilmesi için işin yüklenicisine 20 gün süre verildiği, belirtilen eksikliklerin tamamlanmasını müteakip işin bitim tarihi 18.10.2010 tarihi olarak itibar edilmek üzere geçici kabulünün yapıldığı bilgilerinin yer aldığı ayrıca, Adana Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü Sosyal Güvenlik Denetmeni tarafından, 06.04.2012 tarihli ve 5995966 sayılı görev emrine istinaden düzenlenen “İnceleme Raporu”nun ve Yıldıray Aral’a ilişkin SGK Hizmet dökümünün verildiği tespit edilmiştir.

Anatolia Müh. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. - Bilgin Taah. İnş. Mad. Ltd. Şti.-Yıldıray Aral İnş. Müh. İş Ortaklığı tarafından 16.04.2012 tarihinde ihaleyi yapan idarenin kayıtlarına alınan yazısı ekinde,Ali Yaman tarafından düzenlenen “İnceleme Raporu”nun ve Yıldıray Aral’a ilişkin SGK hizmet dökümünün verildiği, söz konusu yazıda; tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması işlemine yönelik gerekçenin öğrenilmesi üzerine Yıldıray Aral’ın 18.10.2010 tarihli geçici kabulden sonra ve özellikle 13.01.2011 tarihinde fiili bir çalışmasının olmadığı ve bu hususun düzeltilmesi amacıyla Adana SGK İl Müdürlüğü/Seyhan Sosyal Güvenlik Merkezine gerekli müracaatların yapılarak, kayıtların düzeltilmesi talebinde bulundukları ifade edilmiştir.

İdareye 16.04.2012 tarihli yazı ekinde sunulan bahse konu belgeler arasında yer alan Yıldıray Aral’a ilişkin SGK hizmet dökümü incelendiğinde;

Belgenin, idareye aslı beyan edilmek suretiyle bir nüshasının verildiği, belgenin Seyhan Sosyal Güvenlik Merkez Müdürlüğünce onaylanmış olduğu ve belge içeriğindeki bilgilerden; Yıldıray Aral’ın 2010 yılı Kasım ayına ilişkin 30 günlük çalışmasına karşılık yatırılan tutarın iptal edildiği, 2011 yılında ise herhangi bir çalışmasının bulunmadığı görülmüştür.

Denetmen tarafından düzenlenen raporda, konuyla ilgili diğer çalışanların ifadesine başvurulduğu, işyeri dosyasında inceleme yapıldığı ve işi gerçekleştiren idare olan Adana İl Özel İdaresi İnşaat ve Yapı Kontrol Daire Başkanlığı tarafından gönderilen 21.03.2011 tarih ve 4975 sayılı yazıda işin 18.10.2010 tarihinde bitirildiğinin belirtilmesi üzerine, 2010 yılı Kasım ve Aralık ayları ile 2011 yılı Ocak ayına ilişkin yapılan sigortalı bildirimlerinin geçersiz sayılması gerektiğinin ifade edildiği, verilen ifadelerin birbirleriyle uyuşması ve ihale makamının yazısı dolayısıyla işveren tarafından Yıldıray Aral adına verilen 2010 yılı Ekim dönemine ait ek ve iptal, 2010 yılı Kasım ve Aralık dönemleri ile 2011 yılı Ocak dönemine ait iptal nitelikteki aylık prim ve hizmet belgelerinin işleme alınması sonuç ve kanısına varıldığı belirtilmiştir.

Ancak, başvuru sahibi tarafından idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusu ekinde yer alan belgelerin, ihale tarihinden sonraki bir tarihte düzenlenmiş olduğu da dikkate alındığında, Anatolia Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Bilgin Taahhüt İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Yıldıray Aral İş Ortaklığınca anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin, ihale ilan tarihinden geriye dönük son bir yıl içerisinde başka bir tüzel kişilikte de çalışmış olduğunun anlaşıldığı, dolayısıyla Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ncı maddesinin altıncı fıkrasında yer alan;

“Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.” düzenlemesi uyarınca, şikayetçinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde;

“ …(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(10) Tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur …” hükmü yer almaktadır.

Anılan yönetmeliğin “ Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinde;

“…(6) İş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde;

a) İş bitirme ve iş durum belge tutarları tam olarak,

b) Gerçek kişilerce denetim faaliyetleri nedeniyle alınan iş denetleme belgesi tutarları; belgeye hak kazanma tarihinden itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,

c) Gerçek kişilerce yönetim faaliyetleri nedeniyle alınan belge tutarları; beşte bir oranında,

ç) Tüzel kişiliğin, en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi ortağının,

1) Yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten önce almaya hak kazandığı iş denetleme belgesi tutarı, belge sahibinin yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,

2) Yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten itibaren almaya hak kazandığı iş denetleme belgesi tutarı, belgeye hak kazanma tarihinden itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,

dikkate alınır.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık Durum Belgesi” başlıklı 44 üncü maddesinde;

“44.1. Tüzel kişi aday veya isteklilerin, ortaklarına ait iş deneyimini gösteren belgeleri sunmaları durumunda; Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin dokuz, on ve onbirinci fıkralarında yer alan hükümler uyarınca, iş deneyim belgesi veya mezuniyet belgesi sahibi ortaklarının ortaklık hisse oranları ve sürelerine ilişkin olarak, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya YMM ya da SMMM tarafından düzenlenen belgeleri sunmaları zorunludur. Bu kapsamda;

a) Tüzel kişiliğin en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip ortağının iş bitirme/durum/yönetme/denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda, (KİK031.1/Y) nolu standart formun,

b) Tüzel kişiliğin en az beş yıldır yarısından fazlasına sahip ortağının iş denetleme belgesi ile ihaleye katılım durumunda; (KİK031.2/Y) nolu standart formun,

c) Tüzel kişiliğin en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip ortağının mezuniyet belgesi ile ihaleye katılım durumunda; (KİK031.3/Y) nolu standart formun,

düzenlenerek başvuru veya teklif kapsamında sunulması gereklidir.” açıklamaları yer almakadır.

İtirazen şikâyete konu ihaleye ait idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde;

“7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 100'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80 _?_ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20 _?_sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

…

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

YAPIM İŞLERİNDE BENZER İŞLERE DAİR TEBLİĞİN B Üst Yapı (Bina ) Grubu işlerden III. Grup Bina İşleri Benzer işe denk sayılacaktır.

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği ve/veya Mimarlık” düzenlemesi yapılmış ve ihale dokümanı kapsamında konuya ilişkin tüm standart formlara yer verilmiştir.

OD-EL İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti’nin iş deneyimini tevsiken İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı tarafından düzenlenmiş, 03.06.2010 tarihli ve 755.964 sayılı Mehmet Naci Akyıl adına düzenlenmiş iş denetleme belgesi sunulduğu, söz konusu belgeden işin adının “2005 Dünya Üniversiteler Arası Yaz Oyunları Olimpiyat Köyü Konutları İnşaatı”, sözleşme tarihinin 23.01.2003, geçici kabul/tasfiye tarihinin 15.02.2006, ilgili mesleği ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarının 10.793.244,00 TL olduğu anlaşılmıştır. Ayrıca teklif zarfında Ortaklık Durum Belgesi (KİK031.1/Y nolu standart form) sunulduğu, söz konusu formun SMMM tarafından kaşelenip, imzalandığı görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin 10 uncu fıkrasındaki hüküm ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Ortaklık Durum Belgesi” başlıklı 44 üncü maddesinde yer alan açıklamalar birlikte değerlendirildiğinde; tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş denetleme belgesinin tam olarak değerlendirilebilmesi için, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin (Ortaklık Durum Belgesi - KİK031.2/Y nolu standart formun) sunulmasının zorunlu olduğu anlaşılmıştır.

OD-EL İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.’nin teklif zarfı içeriğinde Ortaklık Durum Belgesi (KİK031.1/Y nolu standart form) sunduğu, söz konusu belgeden tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağın, belgenin düzenlendiği tarih olan 08.02.2012’den geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak istenen şartı koruduğu, KİK031.2/Y nolu standart form-Ortaklık Durum Belgesi’nin sunulmadığı, dolayısıyla iş denetleme belgesinin tam olarak değerlendirilemeyeceği görülmüş olup, idarece anılan istekliye ait iş denetleme belgesinin beşte bir oranında değerlendirilmesinin yerinde olduğu tespit edilmiştir.

Kaldı ki, teklif ile birlikte sunulması zorunlu olan belgelerin sonradan tamamlatılması mümkün bulunmamaktadır. Dolayısıyla, OD-EL İnş. Taah. San. Tic. İth. İhr. Ltd. Şti.’nin teklifi ile birlikte sunmuş olduğu belgelere göre işlem tesis edilmesi gerektiğinden, idarece adı geçen istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Netice itibariyle Anatolia Müh. İnş. San. Tic. Ltd. Şti. - Bilgin Taah. İnş. Mad. Ltd. Şti.-Yıldıray Aral İnş. Müh. iş ortaklığının ikinci iddiasının yerinde olmadığı görüldüğünden, başvuru sahibinin iddia ettiği somut şekliyle bir hak kaybının olmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi