KİK Kararı: 2012/UY.II-1249

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/018
Gündem No : 8
Karar Tarihi : 12.03.2012
Karar No : 2012/UY.II-1249 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Aktel Yapı Sanayi Ve Tic. A.Ş.- Sever Mühendislik Ltd. Şti. , TAŞPINAR MAHALLESİ 2907.CADDE NO:22 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Tarım Reformu Genel Müdürlüğü Kamulaştırma Toplulaştırma Ve Dağıtım Dairesi Başkanlığı, Fatih Caddesi No:6 06110 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/101884 İhale Kayıt Numaralı "Afyon Evciler Arazi Toplulaştırma Ve Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri Projesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[799].(0167)./2012-13Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Tarım Reformu Genel Müdürlüğü Kamulaştırma Toplulaştırma ve Dağıtım Dairesi Başkanlığı tarafından 27.02.2012tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Afyon Evciler Arazi Toplulaştırma ve Tarla İçi Geliştirme Hizmetleri Projesi” ihalesine ilişkin olarak Aktel Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.- Sever Mühendislik Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 30.01.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.02.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.02.2012tarih ve 7254sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.02.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;ön yeterlik değerlendirmesinde, iş ortaklıklarında özel ortak olarak yer alan Sever Mühendislik Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personel olarak göstermiş olduğu şirketin kurucu ve hakim ortağı olan Harun Reşit Sever’in şirket bünyesinde ihale ilan tarihinden geriye doğru bir süreyle kesintisiz olarak müdür sıfatıyla görev yaptığını gösteren Ticaret Sicil Memurlukları, YMM veya SMMM tarafından düzenlenmiş belgenin sunulmadığı gerekçesiyle tam puan alamadıkları, başvurularında özel ortağı temsilen Harun Reşit Sever’in imzası ile temsil ve yetkisini gösterir Ticaret Sicil Gazetesi ile imza sirkülerinin bulunduğu, başvurularının kabul edilmekle Harun Reşit Sever’in şirketi temsil ettiğinin, başka bir ifadeyle Türk Ticaret Kanunu hükümleri gereği şirket müdürü olduğunun ihale komisyonunca anlaşıldığı, başvurularında sunmuş oldukları Sever Mühendislik Ltd. Şti.’ne ait Ticaret Sicil Gazetesi ve imza sirküleri incelendiğinde, Harun Reşit Sever’in 22.06.2005 tarihinden bu yana şirket müdürü sıfatını taşımakta olduğunun görüldüğü, başvuru günü itibariyle temsil yetkisinin bulunduğu ve başvuru tarihinden geriye 1 yıllık süreden daha fazla süreyle Harun Reşit Sever’in şirket müdürü olduğu, bu nedenle anahtar teknik personel olarak değerlendirmeye alınması gerektiği, ihale komisyonunca, Harun Reşit Sever’in geriye dönük bir yıl boyunca şirket müdürü olarak görev yaptığının, ticaret sicil memurlukları, YMM veya SMMM tarafından düzenlenen bir belgeyle tevsik edilmesinin istenmesinin dosyalarında yeterli belge olmaması durumunda söz konusu olabileceği, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde ihalelerde kullanılması zorunlu bütün standart formların yer almasına rağmen, anahtar teknik personelin şirket müdürü olması durumunda sunulması gereken bir standart formun olmadığı, 2012/MK-12 sayılı Kurul Kararında, anahtar teknik personelin şirket bünyesindeki görevini bir yıl süre ile kesintisiz olarak sürdürdüğünü gösterir belgelerin ve hatta bununla ilgili standart formun tamamlatılabilir ve bilgi eksikliği niteliğinde belgeler olduğunun belirtildiği, bu durumda standart formlar arasında yer almayan bir belgenin tamamlatılabilir bir belge olarak kabul edilmesi gerektiği, kaldı ki, Harun Reşit Sever’in şirket müdürlüğünü 1 yıldan fazla süreyle sürdürdüğü hususunun, kamuya açık olan ticaret sicil kayıtlarından idarece sorgulanabileceği gibi, kendilerinden bilgi istenilmek suretiyle giderilebileceği, bu nedenle, ön yeterlik değerlendirmesinde anahtar teknik personele ilişkin değerlendirmede tam puan almaları ve kısa listeye dahil edilmeleri gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Ön Yeterlik Şartnamesinin 7.5.2 nci maddesinde;

“

Adet

Mesleki Unvan

Mesleki Özellikleri

1

Ziraat Mühendisi veya Harita Mühendisi

5 Yıl Deneyimli

İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle, isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.”

7.9.4.2 nci maddesinde; “Anahtar teknik personelin puanlanması:

7.9.4.2.1. Tam puan için gereken anahtar teknik personel sayısı: 2

Tam puan için gereken sayıya eşit veya daha fazla ise: 8,00 puan

Şartnamenin (7.5.) maddesinde yeterlik kriteri olarak belirlenen anahtar teknik personel sayısına (1)eşit ise: 4,00 puan” düzenlemeleri yer almaktadır.

İhale komisyonu tarafından yapılan ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda, Aktel Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.- Sever Mühendislik Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifi uygun olmakla birlikte yeterli puanı alamadığı için kısa listeye alınmadığı anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ncı maddesinin birinci, dördüncü ve yedinci fıkralarında;

“İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

…..

Anahtar teknik personelde aranacak asgari mesleki deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle,kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle,aday veya isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mesleki deneyim süresinin tevsik edilmesi zorunludur.

……

Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükümleri yer almaktadır.

Sever Müh. Ltd. Şti.’nin sunmuş olduğu SMMM onaylı ortaklık durum belgesinde, Harun Reşit Sever’in belge düzenleme tarihinden (12.08.2011) önceki beş yıl boyunca şirketin kesintisiz yüzde elliden fazla ortağı olduğu belirtilmiş, ancak şirketteki görevine ilişkin bir ibareye yer verilmediği, Sever Müh. Ltd. Şti.’ne ait 22.06.2005 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde Harun Reşit Sever’in şirketi 20 yıl süreyle müdür olarak temsil ve ilzama yetkili kılındığı anlaşılmıştır.

Tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesinin kullanılması durumunda sunulacak olan ortaklık durum belgesinde belge düzenleme tarihinden önceki 5 yıl boyunca kesintisiz olarak şirketin % 50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu bilgisinin yer aldığı, ancak şirketteki görevine ilişkin bir bilginin bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu belgenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası kapsamında değerlendirilecek nitelikte bir belge olmadığı anlaşıldığından, ihale komisyonunca tesis edilen işlem mevzuata uygun bulunmuştur.

Diğer taraftan, Aktel Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.- Sever Mühendislik Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın anahtar teknik personel olarak göstermiş olduğu Emine Vildan Gücüyeter’e ait sunmuş olduğu sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Sever Müh. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı görüldüğünden, Aktel Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.- Sever Mühendislik Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nınistenilen yeterlik şartını sağlamadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

İnelsan Elk. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Zeydanlı Tur. İnş. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı**’** nın anahtar teknik personel olarak gösterdiği Sidar Coşkun’un ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında İnelsan Elk. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı tespit edildiğinden İnelsan Elk. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nde çalışan Sidar Coşkun’un istenilen yeterlik şartını sağlamadığı anlaşılmıştır.

Güney İnş. San. ve Tic. A.Ş. – Aysa Müh. İnş. Ltd. Şti. – Ali Demirok İş Ortaklığı’nın anahtar teknik personel olarak gösterdiği Mehmet Özer’in ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Aysa Müh. İnş. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı, anahtar teknik personel olarak gösterilen ve Güney İnş. San. ve Tic. A.Ş.’nin genel müdürü ve ortağı olduğu anlaşılan Ünal Yaşarcan’a ait tevsik edici belge sunulmadığı tespit edildiğinden, anılan iş ortaklığının yeterlik şartını sağlamadığı anlaşılmıştır.

Pehlivanoğlu Yapı Nak. Turz. Gıda Eml. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Baytimur İnş. Taah. Hafr. Nak. Müh. Hiz. Turz. Elek. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın Harita Müh. Mehmet Yaşar Karadayı ile Ziraat Müh. Mehmet Burak Güven’i anahtar teknik personel olarak gösterdiği, Mehmet Yaşar Karadayı ile Burak Güven’in ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Pehlivanoğlu Yapı Nak. Turz. Gıda Eml. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgelerin sunulmadığı tespit edildiğinden, anılan iş ortaklığının yeterlik şartını sağlamadığı anlaşılmıştır.

Palet İnş. ve Tic. A.Ş. – ENK Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın Selahattin Ergün’ü anahtar teknik personel olarak gösterdiği, anılan personelin ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Palet İnş. ve Tic. A.Ş.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı tespit edildiğinden, anılan iş ortaklığının yeterlik şartını sağlamadığı anlaşılmıştır.

Ortek İnş. San. Tic. Ltd. Şti. – Ş.A.M. Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. – At-Ay Proje Müh. Müş. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın Harita Müh. Atilla Aydın ile Harita Müh. Müjgan Özkan (Şahin)’ı anahtar teknik personel olarak gösterdiği, At-Ay Proje Müh. Müş. Tic. Ltd. Şti.’nin en son sermaye ve ortaklık yapısını gösteren 15.08.2011 tarihinde Ankara Ticaret Sicil Memurluğundan alınmış belgede anılan kişilerin şirket ortağı olduklarının anlaşıldığı, ancak söz konusu belgede anılan personellerin şirketteki görevine ilişkin bir bilginin bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu belgenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası kapsamında değerlendirilecek nitelikte bir belge olmadığı anlaşıldığından, anılan iş ortaklığının yeterlik şartını sağlamadığı anlaşılmıştır.

Ömercioğlu İnş. Taah. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Körfez Haritacılık ve Plan Ltd. Şti. – Özimko İnş. ve Tic. Şti. – Atılım İnş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın anahtar teknik personel olarak göstermiş olduğu Ayhan Gürsoy’un Körfez Haritacılık ve Plan Ltd. Şti.’nde şirket ortağı olduğunu gösteren Ticaret Sicil Memurluğu tarafından onaylı ortaklık durum belgesinde belge düzenleme tarihinden önceki 5 yıl boyunca kesintisiz olarak şirketin % 50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu bilgisinin yer aldığı, ancak şirketteki görevine ilişkin bir bilginin bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu belgenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası kapsamında değerlendirilecek nitelikte bir belge olmadığı, anahtar teknik personel olarak göstermiş olduğu Yusuf Şenel’e ait tevsik edici belge sunmadığı tespit edildiğinden, anılan iş ortaklığının yeterlik şartını sağlamadığı anlaşılmıştır.

MBD İnş. San. Turz. Müh. ve Tic. Ltd. Şti. – Gözlem Müh. Müt. Pln. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın anahtar teknik personel olarak gösterdiği Tülay Serdar Güraltun’un ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Gözlem Müh. Müt. Pln. ve Tic. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı tespit edildiğinden, anılan iş ortaklığının yeterlik şartını sağlamadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ön yeterlik değerlendirilmesinin yukarıda belirtilen tespitler doğrultusunda yapılmasıve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin dilekçesindeki iddialarına yönelik olarak Kurul çoğunluğunca “ düzeltici işlem belirlenmesine” kararı verilmiştir.

İncelemeye konu ihalede, ihale ön yeterlik şartnamesinin 7.5.2 nci maddesinin gereği olarak, konusunda 5 yıl deneyimli Ziraat Mühendisi veya Harita Mühendisinin anahtar teknik personel olarak istenildiği, ön yeterliğe başvuruda bulunan Aktel Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.- Sever Mühendislik Ltd. Şti. iş ortaklığı’nın başvurusu ekinde anahtar teknik personele ilişkin sunulan bilgi ve belgelerin ihale komisyonu tarafından yapılan ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda uygun görülmüş olmakla birlikte, yeterli puanı alamadığı için kısa listeye alınmadığı anlaşılmıştır.

Aktel Yapı Sanayi ve Tic. A.Ş.- Sever Mühendislik Ltd. Şti. iş ortaklığı tarafından başvuruları kapsamında anahtar teknik personele yönelik olarak, 27 yıl deneyimli Harita ve Kadastro Mühendisi Harun Reşit SEVER ile 24 yıl deneyimli Harita ve Kadastro Mühendisi Emine Vildan GÜCÜYETER’in anahtar teknik personel olarak beyan edildiği anahtar teknik personel listesinin, Harita ve Kadastro Mühendisi Harun Reşit SEVER’in Sever Müh. Ltd. Şti.’nde % 99,84 ortak olduğuna ilişkin Serbest Muhasebeci Mali Müşavir İshak ZORLU tarafından onaylanmış 12.08.2011 tarihli “ Harun Reşit SEVER’in beş yıl boyunca Sever Müh. Ltd. Şti.’nin kesintisiz olarak en az % 51 hissesine sahip olduğunu belirten ”ortaklık durum belgesi (Standart Form-KİK031.3/Y) ile Harun Reşit SEVER’in Sever Müh. Ltd. Şti.’nin hakim ortağı (yarıdan fazla) olduğunu belirten; 05.07.1995 tarih ve 3821 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin onaylı 2 ci sayfasının, 22.08.1997 tarih ve 4360 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin onaylı 6 ncı sayfasının, 25.05.2002 tarih ve 5534 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin onaylı 256 ncı sayfasının, 02.12.2003 tarih ve 5937 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin onaylı 24 üncü sayfasının, 29.03.2004 tarih ve 6017 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin onaylı 82 ci sayfasının, 22.06.2005 tarih ve 6330 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin onaylı 749 uncu sayfasının ve 21.01.2010 tarih ve 7484 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin onaylı 55 inci sayfalarının sunulduğu,

Diğer yandan, 24 yıllık deneyimli Harita ve Kadastro Mühendisi Emine Vildan GÜCÜYETER’in ön yeterlik ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz olarak Sever Müh. Ltd. Şti.’nde çalıştığının tevsiki için, adı geçen şahsın tüzel kişilikte çalıştığına dair sigortalı işe giriş bildirgesi ile ekinde, 2010 yılı 7 nci ay, 2010 yılı 8 inci ay, 2010 yılı 9 uncu ay, 2010 yılı 10 uncu ay, 2010 yılı 11 inci ay, 2010 yılı 12 inci ay, 2011 yılı 1 inci ay, 2011 yılı 2 nci ay, 2011 yılı 3 üncü ay, 2011 yılı 4 üncü ay, 2011 yılı 5 inci ay, 2011 yılı 6 ncı ay olmak üzere toplam 12 aylık dönemde çalıştığını gösteren sigorta hizmet listelerinin sunulduğu,

Söz konusu belgeler incelendiğinde, Harun Reşit SEVER’in Sever Müh. Ltd. Şti.’nin % 99,84 ortağı olduğu ve 22.06.2005 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde şirketi 20 yıl süreyle müdür olarak temsil ve ilzama yetkili kılındığı,

Anlaşılmaktadır.

Ön yeterlik ilan tarihi (13.07.2011) itibariyle yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler ” başlıklı 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasında, “ Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./7 md.)Gerçek kişi istekliler hariç,bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmü yer almaktadır.

Sever Müh. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak beyan edilen şirket müdürü ve ortağı sıfatınasahip 27 yıl hizmet deneyimli harita ve kadastro mühendisi Harun Reşit SEVER’in ön yeterlik ilan tarihinden geriye doğru bir yıl öncesine kadar tüzel kişilikte kesintisiz görev yaptığı hususunun veya ön yeterlik ilan tarihinden bir yıl öncesine kadar ortak olduğu hususlarının, mezkur yönetmeliğinin yukarıda verilen 40 ıncı maddesinin 7 nci fıkrası hükmü uyarınca; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmesi gerekmektedir.

Sever Müh. Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personel Harun reşit SEVER’e ilişkin başvuru kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;

Anahtar teknik personel olarak beyan edilen 27 yıl deneyimli Harita ve Kadastro Mühendisi Harun Reşit SEVER’in Sever Müh. Ltd. Şti.’nde % 99,84 ortak olduğuna ilişkin Serbest Muhasebeci Mali Müşavir İshak ZORLU tarafından onaylanmış 12.08.2011 tarihli “ Harun Reşit SEVER’in beş yıl boyunca Sever Müh. Ltd. Şti.’nin kesintisiz olarak en az % 51 hissesine sahip olduğunu belirten ” ortaklık durum belgesinden (Standart Form-KİK031.3/Y) anlaşıldığı, diğer yandan sunulan ve yukarıda tarih ve sayıları verilen Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinin onaylı örneklerinden Harun Reşit SEVER’in şirketin hakim ortağı olduğu anlaşılmıştır.

Sever Müh. Ltd. Şti. tarafından yukarıda sunulan belgelerin yalnızca şirket ortaklık yapısını ortaya koyduğu, diğer bir ifadeyle bu belgede Harun Reşit SEVER’in şirket ortağı statüsünde geçirdiği süreye ilişkin herhangi bir bilginin yer almadığı görülmektedir. Bu durum, her ne kadar şirket ortağı statüsünde geçirilen sürenin mezkür Yönetmelik maddesinde öngörüldüğü şekliyle tevsik edilmediğini akla getirse de,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin anılan maddesinin yedinci maddesi hükmü lafzından hareketle, limited şirket ortaklık süresinin tevsikinin yalnızca mali müşavir raporu ya da ticaret sicil memurluğu tarafından düzenlenecek olan belgelere hasredildiğinden bahisle teklif vermeye yetkili olunduğunu gösteren belgelerin bahsi geçen keyfiyetinin ortaya koyma kabiliyetinin bulunmadığı ileri sürülebilir. Ancak, bu argümanın kabulü halinde, Harun Reşit SEVER’in şirk etin hakim ortağı ve müdürü vasfıyla teklif verme yetkisi uygun görüldükten sonra, anılan şahsın aynı vasıfla anahtar teknik personel olarak gösterilebilme yeterliliğini haiz olmadığı kabul etmek gibi bir tutarsızlık tezahür edecektir. Diğer bir ifadeyle, teklif verme yetkisinin kaynağı olan % 99,84 lük hisseye sahip şirket ortaklığı görevinin ihale tarihi itibariyle güncel olduğu ve şirketin son durumu yansıttığı bir kere kabul edildikten sonra (bu kabul yapılmamış olsaydı, başvuru sahibi firmanın “ şirketin son durumunu gösterir ticaret sicil gazetesi örneği sunmadığı ” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmış olması gerekir idi), artık şirket müdürlüğü görevinin güncelliğinin ilgili ticaret sicil memurluğunca bir kere daha ortaya konulmasına gerek bulunmamaktadır.

Bahsi geçen tutarsızlıklar, birbiri ile çelişen Yönetmelik düzenlemelerinin kural dışı boşluk oluşturmasına sebebiyet vermekte, yani soyut düzenlemelerin ihtilaf konusu hususi duruma; anlamlı, tutarlı ve 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine uygun bir şekilde tatbik edilmesine imkan vermemektedir. Kural dışı boşluğun, yargısal faaliyetlerde hakimin boşluk doldurması ile, yürütme faaliyetinde ise idarenin takdir yetkisi ile giderilebileceği bilinmektedir. Binaenaleyh, idareler ve Kurum tarafından bu takdir yetkisinin; isteklinin dürüstlük kuralı çerçevesinde hareket ettiği göz önünde bulundurularak ve de “ kamu kaynaklarının etkin-verimli kullanılması ”, “ ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ” ilkeleri ile düzenlemelerin “ açıklığı ” ve “ hukuki güve nirliği” esasları çerçevesinde kullanmak hususunda mütereddit davranmaması iktiza etmektedir.

Diğer yandan anahtar teknik personele ilişkin Kurulun 06.02.2012 tarih ve 2012/UY.III-801 sayılı Kararında;

“ Başvuru sahibi tarafından teklif dosyası kapsamında sunulan ve YMM tarafından ihale ilan tarihinden sonra 15.07.2011 tarihinde düzenlendiği anlaşılan “temsil/ilzam durum belgesi”nde şirket ortağı olduğu belirtilen Şerafettin Yıldırım’ın şirket müdürlüğü görevine 31.12.2008 tarih ve 7218 nolu ticaret sicil gazetesinde yayınlanan karar ile devam ettiği bilgisine yer verildiği tespit edilmiştir.

Dolayısıyla, anahtar teknik personele ilişkin olarak yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinde öngörülen şekilde şirketteki görev ve ortaklık süresini gösteren belgeyi sunduğu anlaşılan başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.” denilmiş olduğundan, somut olayda, şirketin yarıdan fazla hisseli harita ve kadastro mühendisi olan ortağının aynı zamanda şirket müdürü olmasının Serbest Muhasebeci Mali Müşavir İshak ZORLU tarafından onaylanmış 12.08.2011 tarihli ortaklık durum belgesi ile Ticaret sicil gazetesi nüshalarındaki bu yöndeki bilgiler karşısında anılan şirketin anahtar teknik personel belgelerinin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması mevzuata ve bu hususa yönelik verilmiş yukarıda aktarılan Kurul Kararına uygun olmadığı değerlendirilmiştir.

Dolayısıyla, teklif verme yetkisini gösteren belgelerden anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin şirket idare organlarında görevli olduğu hususunun açıkça anlaşılabildiği durumlarda, Yapım İşleri İhaleleri Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinde hüküm altına alınan mali müşavir raporu veya ticaret sicil memurluğu tarafından düzenlenen belgelerin sunulma zorunluluğunun aranmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan, 24 yıllık deneyimli Harita ve Kadastro Mühendisi Emine Vildan GÜCÜYETER’in ön yeterlik ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz olarak Sever Müh. Ltd. Şti.’nde çalıştığının tevsiki için, adı geçen şahsın tüzel kişilikte çalıştığına dair sigortalı işe giriş bildirgesi ile ekinde, 2010 yılı 7 nci ay, 2010 yılı 8 inci ay, 2010 yılı 9 uncu ay, 2010 yılı 10 uncu ay, 2010 yılı 11 inci ay, 2010 yılı 12 inci ay, 2011 yılı 1 inci ay, 2011 yılı 2 nci ay, 2011 yılı 3 üncü ay, 2011 yılı 4 üncü ay, 2011 yılı 5 inci ay, 2011 yılı 6 ncı ay olmak üzere toplam 12 aylık dönemde çalıştığını gösteren sigorta hizmet listelerinin sunulduğu, ön yeterlik ilan tarihinin 13.07.2011 olduğu bu durumda, Kurulun çoğunluk kararı uyarınca, Emine Vildan GÜCÜYETER’e ait sunulan sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerin 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasını tevsik etmemesi nedeniyle anılan iş ortaklığının ön yeterlik değerlendirilmesinde değerlendirme dışı bırakılmasına da karar verilmiştir.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun “ Prim belgeleri ve işyeri kayıtları ” başlıklı 86 ncı maddesinde;

“ İşveren bir ay içinde 4 üncü ve 5 inci maddeye tâbi çalıştırdığı sigortalıların ve sosyal güvenlik destek primine tâbi sigortalıların;

a) Ad ve soyadlarını, T.C. kimlik numaralarını,

b) 80 inci maddeye göre hesaplanacak prime esas kazançlarını,

c) Prim ödeme gün sayıları ile prim tutarlarını,

gösteren ve örneği Kurum tarafından çıkarılacak yönetmelikle belirlenen asıl veya ek aylık prim ve hizmet belgesini, 4 üncü maddenin birinci fıkrasının (c) bendi kapsamındakiler için en geç Kurumca belirlenecek günün sonuna kadar,diğer sigortalılar için ise ait olduğu ayı takip eden ayda Kurumca belirlenecek günün sonuna kadar****Kuruma vermekle veya sigortalı çalıştırmadığı takdirde, bu hususu sigortalı çalıştırmaya son verdiği tarihten itibaren, onbeş gün içinde Kuruma bildirmekle yükümlüdür.

……..” hükmü yer almaktadır.

Bu hüküm uyarınca, 4/a kapsamındaki sigortalıları çalıştıran işveren, bir ay içinde çalıştırdığı sigortalıların prim tutarlarını en geç takip eden ayın sonuna kadar Kuruma ödeyecekleri, ödeme süresinin son gününün resmi tatile rastlaması halinde ise, prim tutarlarının, en geç son günü izleyen ilk iş günü içinde Kuruma ödeyecekleri açık bir husustur.

Emine Vildan GÜCÜYETER’in ön yeterlik tarihi itibariyle şirketin bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştığının şirket müdürü ve hakim ortağı tarafından beyan edildiği, aksi ispat edilinceye kadar bu beyanın geçerli olduğu, Emine Vildan GÜCÜYETER’in şirkette 12 aylık dönemde çalıştığını gösteren sigorta hizmet listelerinde yer alan bilgilerden ön yeterlik ilan tarihi (13.07.2011) öncesindeki 13 gün süre ile sigortalı olarak çalıştığının tevsik edilmediği, haziran 2011 yılı primlerinin 2011 yılı temmuz ayı sonunda, temmuz ayı primlerinin de 2011 ağustos ayı sonunda yatırılmasının yukarıda aktarılan Kanun hükmü uyarınca zorunlu olduğu göz önüne alındığında, adı geçen şahsın şirketten ayrılmadığı kabul edildiğinde mevzuat uyarınca verilmesi gereken 13 güne ilişkin Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “ Hizmet Bildirimi ” belgelerinin ön yeterlik ilan tarihi itibariyle mevzuat uyarınca verilemeyeceğinin aşikar olduğu, adı geçen şahsın verebileceği tüm belgeleri verdiği, Emine Vildan GÜCÜYETER’in ön yeterlik tarihi itibariyle şirketin bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştığının şirket müdürü ve hakim ortağı tarafından beyan edildiğibu durumda, aksi ispat edilinceye kadar bu beyanın geçerli olduğu düşüncesiyle ön yeterlik ilan tarihinde şirket bünyesinde çalıştığı ve 2011 yılı temmuz ayı için 13 günlük Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “ Hizmet Bildirimi ” belgeleri mevzuat uyarınca veremeyeceği değerlendirildiğinden adı geçen şahsın anahtar teknik personele ilişkin belgelerinin kabul edilmesi gerekmektedir.

Kurul kararındaki, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden başvuru sahibinin iddialarına ilişkin yapılan inceleme sonucunda yapılan değerlendirmeler uyarınca;

İnelsan Elk. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Zeydanlı Tur. İnş. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı**’** nın anahtar teknik personel olarak gösterdiği, Sidar Coşkun’un ihale ilan tarihinden geriye doğu bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında İnelsan Elk. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı gerekçesiyle,

Güney İnş. San. ve Tic. A.Ş. – Aysa Müh. İnş. Ltd. Şti. – Ali Demirok İş Ortaklığı’nın anahtar teknik personel olarak gösterdiği Mehmet Özer’in ihale ilan tarihinden geriye doğu bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Aysa Müh. İnş. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı, anahtar teknik personel olarak gösterilen ve Güney İnş. San. ve Tic. A.Ş.’nin genel müdürü ve ortağı olduğunun anlaşılan Ünal Yaşarcan’a ait tevsik edici belge sunulmadığı gerekçesiyle,

Pehlivanoğlu Yapı Nak. Turz. Gıda Eml. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Baytimur İnş. Taah. Hafr. Nak. Müh. Hiz. Turz. Elek. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın Harita Müh. Mehmet Yaşar Karadayı ile Ziraat Müh. Mehmet Burak Güven’i anahtar teknik personel olarak gösterdiği, Mehmet Yaşar Karadayı ile Burak Güven’in ihale ilan tarihinden geriye doğu bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Pehlivanoğlu Yapı Nak. Turz. Gıda Eml. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgelerin sunulmadığı gerekçesiyle,

Palet İnş. ve Tic. A.Ş. – ENK Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın Selahattin Ergün’ü anahtar teknik personel olarak gösterdiği, anılan personelin ihale ilan tarihinden geriye doğu bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Palet İnş. ve Tic. A.Ş.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı gerekçesiyle,

Ortek İnş. San. Tic. Ltd. Şti. – Ş.A.M. Yapı San. ve Tic. Ltd. Şti. – At-Ay Proje Müh. Müş. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın Harita Müh. Atilla Aydın ile Harita Müh. Müjgan Özkan (Şahin)’ı anahtar teknik personel olarak gösterdiği, At-Ay Proje Müh. Müş. Tic. Ltd. Şti.’nin en son sermaye ve ortaklık yapısını gösteren 15.08.2011 tarihinde Ankara Ticaret Sicil Memurluğundan alınmış belgede anılan kişilerin şirket ortağı olduklarının anlaşıldığı, ancak söz konusu belgede anılan personellerin şirketteki görevine ilişkin bir bilginin bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu belgenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası kapsamında değerlendirilecek nitelikte bir belge olmadığı gerekçesiyle,

Ömercioğlu İnş. Taah. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Körfez Haritacılık ve Plan Ltd. Şti. – Özimko İnş. ve Tic. Şti. – Atılım İnş. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın anahtar teknik personel olarak göstermiş olduğu Ayhan Gürsoy’un Körfez Haritacılık ve Plan Ltd. Şti.’nde şirket ortağı olduğunu gösteren Ticaret Sicil Memurluğu tarafından onaylı ortaklık durum belgesinde belge düzenleme tarihinden önceki 5 yıl boyunca kesintisiz olarak şirketin % 50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu bilgisinin yer aldığı, ancak şirketteki görevine ilişkin bir bilginin bulunmadığı gerekçesiyle,

MBD İnş. San. Turz. Müh. ve Tic. Ltd. Şti. – Gözlem Müh. Müt. Pln. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın anahtar teknik personel olarak gösterdiği Tülay Serdar Güraltun’un ihale ilan tarihinden geriye doğu bir yıldır şirket bünyesinde bulunduğunu gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgelerde 01.07.2011-13.07.2011 tarihleri arasında Gözlem Müh. Müt. Pln. ve Tic. Ltd. Şti.’nde çalıştığını gösteren belgenin sunulmadığı gerekçesiyle,

Değerlendirme dışı bırakılmaları, yukarıda aktarılan değerlendirmelere paralel düşünüldüğünde, bu firmaların da ön yeterlikte anahtar teknik personel açısından yeterli sayılmaları gerektiği değerlendirilmiştir.

Bu itibarla, anahtar teknik personele ilişkin öngörülen yeterlik kriterinin yukarıda aktarılan değerlendirmeler uyarınca karşıladıkları belirlenen istekli olabileceklerin ön yeterlikte yeterli oldukları hususlarının, başvuruları ekinde sunulan bilgi ve belgelerden açıkça anlaşılabildiği değerlendirildiğinden, belirtilen istekli olabileceklerin ön yeterlikte yeterli olmadıklarını gerektirecek mevzuata aykırılık bulunmadığı kanaatim ile, Kurulun “ düzeltici işlem belirlenmesine” ilişkin Kararına katılmıyorum.

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi