KİK Kararı: 2012/UY.I-3836

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/058
Gündem No : 92
Karar Tarihi : 01.10.2012
Karar No : 2012/UY.I-3836
BAŞVURU SAHİBİ:
Aydın İnş. Hafr. Elk. Elektronik Gıda Teks. Oto. Turz. Tic. Ve San. Ltd. Şti., UYDUKENT MAHALLESİ KALE CADDESİ NO:10 BİNGÖL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Üzümlü Belediyesi, Çay Mahallesi Şeyhbağı Caddesi No: 2 24150 ERZİNCAN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/112786 İhale Kayıt Numaralı "Fatih Mahallesi Kaldırım Düzenlemesi İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Üzümlü Belediyesi Başkanlığı tarafından 05.09.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Fatih Mahallesi Kaldırım Düzenlemesi İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 24.09.2012 tarih ve 32152 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/3559 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle ihale üzerinde bırakılan isteklinin verdiği savunmanın yeterli olmadığı ve isteklinin teklifinin aşırı düşük olduğu, işi fen ve sanat kurallarına uygun olarak yapamayacağı açık olmakla birlikte Kamu İhale Kanunu'nun ilgili maddeleri gereğince teklifinin değerlendirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri hüküm altına alınmıştır.

Diğer yandan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin 2 nci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği ve anılan Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediğinin ön inceleme aşamasında inceleneceği düzenlenmiştir.

Ayrıca, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinin 8 inci fıkrasında; “Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalede, şikayetçi tarafından ihale üzerinde bırakılan isteklinin verdiği savunmanın yeterli olmadığı ve isteklinin teklifinin aşırı düşük olduğu, işi fen ve sanat kurallarına uygun olarak yapamayacağı açık olmakla birlikte 4734 sayılı Kanun’un ilgili maddeleri gereğince teklifinin değerlendirilmesi gerektiği yönündeki iddiası, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38’inci, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmelik’inin aynı başlıklı 60’ıncı maddesi ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Aşırı Düşük Teklif Değerlendirmesi” başlıklı 45 inci maddesi çerçevesinde kurgulanan aşırı düşük teklif değerlendirmesi sürecine ilişkin olarak, idarece ihale üzerinde bırakılan istekliye aşırı düşük teklif sorgulaması yapıldığı, idarenin şikayete vermiş olduğu cevapta, ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif sorgulamasına vermiş olduğu açıklamaların ihale komisyonunca değerlendirildiği ve verilen teklif fiyatı ile yapım işinin yerine getirilmesinin yeterli olduğu kararına varıldığı anlaşıldığından ve başvuru sahibinin iddiasının bu haliyle herhangi bir somut iddiaya dayanmayacak şekilde, yalnızca 4734 sayılı Kanun’un ilgili maddeleri gereğince teklifin değerlendirilmesi isteği ile itirazen şikayet başvurusunun yapıldığı ve bu yönde bir başvurunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin (ı) bendine aykırı olduğu gibi şikayet hakkının kötüye kullanılması niteliğini taşıdığı da anlaşılmıştır.

Bu çerçevede, başvuru sahibi tarafından somut bir işlem veya eylemin mevzuata aykırılığı öne sürülmeden, 4734 sayılı Kanun’un ilgili maddeleri gereğince teklifin değerlendirilmesi talep edildiği görüldüğünden, somut bir hukuka aykırılık iddiası ve iddiaya ilişkin deliller içermeyen başvurunun, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Kurul Başkanı

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan isteklinin, verdiği savunmanın yeterli olmadığı ve isteklinin teklifinin aşırı düşük olduğu, işi fen ve sanat kurallarına uygun olarak yapamayacağı açık olmakla birlikte, Kamu İhale Kanunu'nun ilgili maddeleri gereğince teklifinin değerlendirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Anılan Kurul kararı ile; “… Bu çerçevede, başvuru sahibi tarafındansomut bir işlem veya eylemin mevzuata aykırılığı öne sürülmeden , Kamu İhale Kanun’un ilgili maddeleri gereğince teklifin değerlendirilmesi talep edildiği görüldüğünden, somut bir hukuka aykırılık iddiası ve iddiaya ilişkin deliller içermeyen başvurunun, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.…” denilerek, “ başvurunun reddine ” karar verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56. maddesinin birinci fıkrasında; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, ikinci fıkrasında ise; Kurumun itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 14. maddesinin birinci fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15. maddesinin birinci fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin ikinci fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceğihükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 16. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinin ve içeriğinin; 4734 sayılı Yasa ve anılan Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından ve daha detaylı verilere itiraz etmesine zaten normal koşullarda olanak bulunmadığından (Tekliflerin içeriği bilinemeyeceğinden) itirazen şikâyet başvurusunun esasının incelenmesine geçilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede işin,“ esasının incelenmesine geçilmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ başvurunun reddine” ilişkin karara katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ Erkan DEMİRTAŞAhmet ÖZBAKIR Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi Kurul Üyesi Kurul Üyesi Kurul Üyesi