KİK Kararı: 2012/UY.I-3384

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/049
Gündem No : 28
Karar Tarihi : 17.08.2012
Karar No : 2012/UY.I-3384 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Miroğulları İnş. Ve Pet. Ürün. Paz. San. Ve Tic. Ltd. Şti.- Taşteknik Yapı İnş. Müh. Taah. San. Ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, ZERBANK SOK. YILMAZLAR İŞ HANI NO : 21 VAN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Marmara Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri Ve Teknik Daire Başkanlığı, Göztepe Kampüsü 34722 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/27679 İhale Kayıt Numaralı "Marmara Üniversitesi Başıbüyük Sağlık Yerleşkesi Diş Hekimliği Fakülte Binası Yapımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Marmara Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığıtarafından 29.03.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Marmara Üniversitesi Başıbüyük Sağlık Yerleşkesi Diş Hekimliği Fakülte Binası Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Miroğulları İnş. ve Pet. Ürün. Paz. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Taşteknik Yapı İnş. Müh. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 31.05.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 08.06.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 18.06.2012tarih ve 22147sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.06.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/2334sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle:

1. Ömürlü İnş. Yapı Mal. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Borkal İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi'nin kesinleşen ihale kararı alınmadan önce, 09.04.2012 tarihinde 11 isteklinin anahtar teknik personellerine ilişkin idareye başvuruda bulunmasının, ihale bilgilerinin güvenliğinin ihlal edildiği anlamına geldiği, bu isteklinin Fema İnş. Tic. A.Ş.-DNZ İnş. Nak. Tur. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi ve İlk Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. ile bağlantılı ve birlikte hareket ettiği, Ömürlü İnş. Yapı Mal. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Borkal İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi'nin idareye başvurusunda 11 istekli hakkında başvuruda bulunurken, bağlantılı olduğu Fema İnş. Tic. A.Ş.-DNZ İnş. Nak. Tur. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi'ni bu 11 isteklinin dışında tutmuş olmasının, bu istekliye anahtar teknik personeline ilişkin SGK kaydının düzeltilebilmesi için zaman kazandırmak amacını taşıdığı ve idareye kendilerinin yaptığı şikâyet başvurusunun incelenmeden reddedilmesinin de ihale sürecinin güvenli yürütülmediği kanaatini doğurduğu,

2. Fema İnş. Tic. A.Ş.-DNZ İnş. Nak. Tur. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi'nin anahtar teknik personelinin 2011 yılının 11 ve 12 nci ayları ile 2012 yılının 1 ve 2 nci aylarında 1093046 işveren sicil numaralı Ayberk İnşaat'ta çalıştığı, ancak bu kaydın itirazen şikâyet başvurusu tarihi itibariyle iptal edilmiş olmasının kuvvetle muhtemel olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

4737 sayılı Kanun’un 54 üncü maddesinde, aday, istekli veya istekli olabileceklerin, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle hak kaybına veya zarara uğradığı veya zarara uğrama ihtimalinin bulunduğu iddiasıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56 ncı maddesinde ise Kurumun itirazen şikâyet başvurularını inceleme süresinin, ihaleye ilişkin bilgi ve belgeler ile ihale işlem dosyasının kayıtlara alındığı tarihten başlayacağı hüküm altına alınmıştır.

Yapılan incelemede, anılan Kanun hükümlerine dayanılarak Ömürlü İnş. Yapı Mal. San. ve Tic. Ltd. Şti.-Borkal İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından, ihaleye katılan isteklilerden 11’i hakkında yapılan başvuruların mevzuata uygun olduğu, gerek itirazen şikâyet dilekçesi ekinde, gerek ihale işlem dosyasında söz konusu isteklilerin birlikte hareket ettiğini ya da ihalede güvenirlik ilkesinin ihlal edildiğini tevsik eden herhangi bir belgenin bulunmadığı görülmüştür. Bu itibarla başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

Diğer taraftan söz konusu iddia hakkında gerekli inceleme ve değerlendirmenin yapılmasını teminen üst idareye bildirimde bulunulmasına karar verilmesi gerekmektedir.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde “(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

(2) İhale konusu işin yaklaşık maliyetinin % 30’undan daha az tutarda olan işlerle ilgili meslek alanlarından anahtar teknik personel istenemez. Aynı mimarlık ve mühendislik alanı için sadece bir anahtar teknik personel istenebilir.

(3) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, öngörülebilecek mimar veya mühendis anahtar teknik personelin sayısı, yaklaşık maliyeti eşik değerin;

a) Onda biri ile eşik değerin yarısına kadar olan işlerde en fazla bir,

b) Yarısı ile eşik değer arasında olan işlerde en fazla iki,

c) Üzerinde olan işler ile yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde en fazla üç,

olarak istenebilir.

(4) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle,aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

_(6)_Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.

Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuruya konu ihale 05.03.2012 tarihinde ilan edilmiş olup, İdari Şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde, ihalede anahtar teknik personel olarak, konusunda 5 yıl deneyimli bir adet inşaat mühendisi istenmiştir.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde kalan istekli olan Fema İnş. Tic. A.Ş. – DNZ İnş. Nak. Tur. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin anahtar teknik personel olarak, 10.06.2010 tarihinden itibaren Fema İnş. Tic. A.Ş.nin yönetim kurulu üyesi olan Mustafa Doğan Tarakçı’yı bildirdiği anlaşılmıştır.

Anılan Yönetmelik hükmüne göre, anonim şirketlerde yönetim kurulu üyesi olan ve anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belgenin aranmayacağı açık olmakla birlikte, anahtar teknik personelin ilan tarihinden geriye doğru görev yaptığı süre boyunca başka bir yerde çalışmama koşulu bu kişiler için de geçerli olduğundan, başvuruya konu ihalede ihale üzerinde kalan isteklinin anahtar teknik personelinin ihalenin ilan tarihi olan 05.03.2012 tarihinden geriye doğru başka bir yerde çalışıp çalışmadığının incelenmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. Bu çerçevede Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı’ndan bilgi istenmiş, gönderilen cevabi yazı ekinde bulunan hizmet dökümü ve sigortalı işe giriş bildirgesinden, ilgili kişi adına 2011 yılının 11 ve 12 nci dönemleri ile 2012 yılının 1 ve 2 nci dönemlerinde 1093046 işyeri numaralı Ayberk İnş. Müh. Tur. Nak. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sosyal güvenlik destek primi ödendiği, daha sonra anılan dönemlere ilişkin ödemelerin iptal edildiğine ilişkin kayda yer verildiği, ödenen primlerin de anılan tüzel kişiye iade edildiği tespit edilmiştir.

İhale ilan tarihinin 05.03.2012, ihale tarihinin 29.03.2012 olduğu, Antalya Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne yapılan başvuru üzerine, Mustafa Doğan Tarakçı’nın Ayberk İnş. Müh. Tur. Nak. San. Tic. Ltd. Şti.de görünen hizmetlerinin ihale tarihinden sonra 25.05.2012 tarihinde iptal edildiği, dolayısıyla Fema İnş. Tic. A.Ş. – DNZ İnş. Nak. Tur. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin gösterdiği anahtar teknik personelin ihale tarihi itibariyle yeterlik kriterlerini taşımadığı anlaşıldığından teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekirken, geçerli teklif olarak kabul edilmesinde mevzuata uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

1. Biltek Org. Müh. Bas. Tic. Ltd. Şti. – Vera İnş. Tic. San. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen ve Ortak Girişimin özel ortağı olan Biltek Org. Müh. Bas. Tic. Ltd. Şti.nin müdürü ve ortağı olduğu anlaşılan Muzaffer Semizer’in, ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık süre içinde sosyal güvenlik kaydı bulunmadığı anlaşılmakla birlikte, ihale tarihi olan 29.03.2012 tarihinden sonra, 15.05.2012 tarihli ihale komisyon kararının alınmasından önce, 27.04.2012 tarihinde 1013252 işyeri numaralı Supen-Elkon İş Ortaklığı’nda çalışmaya başladığı anlaşılmıştır. Anılan Yönetmeliğin, anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibariyle aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanların, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamayacağı yönündeki açık hükmü karşısında, bu teklifin de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibi Miroğulları İnş. ve Pet. Ür. Paz. San. Ltd. Şti. – Taş Teknik Yapı İnş. Müh. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından, pilot ortak Miroğulları İnş. ve Pet. Ür. Paz. San. Ltd. Şti.’nin müdür ortağı olan Hasan Ataman ile özel ortak Taş Teknik Yapı İnş. Müh. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin müdürü ve ortağı Mehmet Taş’ın anahtar teknik personel olarak gösterildiği görülmüştür.

Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından Hasan Ataman’ın sosyal güvenlik kaydına ilişkin olarak gönderilen belgeler incelendiğinde, ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık süre içinde kalan 2011 yılı 3. dönem ve 4. dönemde, 195873 işyeri sıra numaralı Ram-Tek İnş. Taah. Pro. Tic. Ltd. Şti.de de çalıştığı, dolayısıyla anahtar teknik personel için öngörülen koşulu sağlamadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan özel ortak tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen kişi olan Mehmet Taş’a ait kayıtlar incelenmiş ve ilgili adına ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık süre içinde, 103751 işyeri sıra numaralı işveren tarafından prim ödendiği, ödenen bu primlerin, ihale tarihinden sonra 03.05.2012 tarihi itibariyle iptal edildiği, dolayısıyla anılan kişinin ihale tarihi itibariyle yeterlik kriterlerini taşımadığı anlaşıldığından teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Sonuç olarak yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Biltek Org. Müh. Bas. Tic. Ltd. Şti. – Vera İnş. Tic. San. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Miroğulları İnş. ve Pet. Ür. Paz. San. Ltd. Şti. – Taş Teknik Yapı İnş. Müh. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi ve Fema İnş. Tic. A.Ş. – DNZ İnş. Nak. Tur. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. İhalede güvenirlik ilkesinin ihlal edildiğine ilişkin 1 inci iddia hakkında gerekli inceleme ve değerlendirmenin yapılmasını teminen YÖK’e bildirimde bulunulmasına,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi