KİK Kararı: 2012/UY.I-2994

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/043
Gündem No : 31
Karar Tarihi : 25.07.2012
Karar No : 2012/UY.I-2994
BAŞVURU SAHİBİ:
Çetinsan İnş. Müh. Tur. Tic. San. Ve Ltd. Şti., SİMON BOLİVAR BULVARI SEDAT SİMAVİ SOKAK NO:6/4 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Antalya İl Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Bayındır Mah. Gazi Bulvarı 07030 ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/20345 İhale Kayıt Numaralı "Antalya Kumluca Ziya Gökalp Yatılı İlköğretim Okulu İnşaatı Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya İl Özel İdaresi İmar ve İnşaat Dairesi Başkanlığı tarafından 30.03.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Antalya Kumluca Ziya Gökalp Yatılı İlköğretim Okulu İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak başvuru sahibince 16.07.2012tarih ve 25067sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/2699sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde ön inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve ön inceleme raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle: hiçbir gerekçe ve açıklama olmayan kesinleşen ihale kararına karşı yaptıkları 18.06.2012 tarihli itiraz üzerine 26.06.2012 tarihli idarenin cevabına istinaden 04.07.2012 tarihinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulundukları, Kurumun itirazı idareye gönderdiği, idarenin 16.07.2012 tarihli yazısından anlaşılacağı üzerine şikâyetlerinin inceleme komisyonu tarafından değerlendirmeye alındığı ve
Oybirliği ile itirazlarının reddedildiği, hiçbir gerekçe ve açıklama olmayan karara yaptıkları itiraz sonucunda 26.06.2012 tarihinde verilen cevapta bazı iş kalemlerinin metrajlarında farklılıklar olduğu, kalifiye işçi ücretlerinin asgari ücret üzerinden hesaplandığı ve %3 stopaj kesintisinin hesaba katılmadığı gerekçesi ile savunmalarının yeterli görülmediğinin belirtildiği, ilk gönderilen karar yazısında hiçbir gerekçe belirtilmemesinin sebebinin dosyanın yeteri kadar incelenmemesinden kaynaklandığı, ihale dokümanı incelendiğinde proje mahal listesi ve şartnamelerin ışığında hiçbir şekilde idarece belirtilen miktarların proje kapsamında yapılmasının veya bulunmasının mümkün olmadığı, yapmış oldukları metrajların doğru olduğu, yıllara sari iş olmasından dolayı yapılacak olan %3 stopaj kesintisinin bir gider olmadığının aşikar olduğu, idarenin keyfi uygulama sergileyerek gerekçe belirtmeden tekliflerini değerlendirme dışı bıraktığı, idarenin 12.07.2012 tarihli yazısında “idaremize yapmış olduğu şikâyet başvurusunda” ibaresini kullandığı, zaten kendilerinin 18.06.2012 tarihinde yapmış oldukları başvuruyu idarenin itiraz olarak kabul ettiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Kesinleşen ihale kararlarının bildirilmesi” başlıklı 41 inci maddesinin birinci fıkrasında “ İhale sonucu, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere, ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirilir. İhale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verilir. ” hükmü,

Anılan Kanunun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.

Şikâyet ve itirazen şikâyet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır… ” hükmü,

Aynı Kanunun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin birinci fıkrasında da “… Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır...” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 9 uncu maddesinin altıncı fıkrasında “ Doğrudan Kuruma yapılan ve 15 inci madde uyarınca idareye gönderilen şikâyet başvurularında dilekçenin idare kayıtlarına alındığı tarih, idareye başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmüne,

Anılan Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrasında ise “ İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir. ” hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikâyet başvuru süresi” başlıklı 4 üncü maddesinin dokuzuncu fıkrasında “ Kanunun 41 inci maddesinde ihale sonucunun, ihale kararının ihale yetkilisi tarafından onaylandığı günü izleyen en geç üç gün içinde, ihale üzerinde bırakılan dahil olmak üzere ihaleye teklif veren bütün isteklilere bildirileceği ve ihale sonucunun bildiriminde, tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine de yer verileceği hüküm altına alınmıştır. Kesinleşen ihale kararında tekliflerin değerlendirmeye alınmama veya uygun bulunmama gerekçelerine yer verilmemesi halinde, tekliflerinin değerlendirmeye alınmama ya da uygun görülmemesine karşı yapılacak şikâyet başvurusunda, istekliler kararın gerekçelerinin bildirilmesiyle şikâyet konusundan haberdar olduklarından sürenin hesabında kesinleşen ihale kararının bildirim tarihinin değil, karar gerekçelerinin bildirildiği tarihin esas alınması gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

04.07.2012 tarihli başvurunun incelenmesi neticesinde: 11.06.2012 tarihli kesinleşen ihale kararının 13.06.2012 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edilmesi üzerine, başvuru sahibince 18.06.2012 tarihli dilekçe ile idareye aşırı düşük savunmalarının kabul edilmeme gerekçelerinin sorulduğu, idarenin 25.06.2012 tarihli cevabi yazı ekinde yer alan değerlendirme dışı bırakmasının gerekçelerini içeren 15.05.2012 tarihli tutanağın başvuru sahibine 26.06.2012 tarihinde tebliğ edildiği, bunun üzerine başvuru sahibinin 04.07.2012 tarihli dilekçe ile değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerine yönelik iddialar ile Kuruma başvuruda bulunduğu anlaşılmıştır.

Başvuru sahibince, 18.06.2012 tarihli idareye başvurusunda değerlendirme dışı bırakılma gerekçelerinin talep edildiği görüldüğünden, bu başvurunun şikâyet başvurusu olarak mütalaa edilemeyeceği kanaatiyle 04.07.2012 tarihli dilekçede yer alan iddialara ilişkin idareye şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşıldığından, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde 04.07.2012 tarihli dilekçe, Kurumun 04.07.2012 tarih ve 2030-12240 sayılı yazısı ekinde idareye gönderilmiş, aynı tarihte başvuru sahibine bu hususa ilişkin bildirim yazısı yazılmıştır.

İhale sonucunun gerekçesiz bildirildiği durumda sürelerin işlemeye başlamayacağı, idari işlemin sebep unsuru bilinmeksizin, zorunlu idari başvuru yolunun kullanılması suretiyle işlemin sebeplerinin yerinde olmadığının idare nezdinde ileri sürülemeyeceği ve tartışma konusu edilemeyeceği, dolayısıyla; idarenin yapılacak şikâyet başvurusu üzerine bir kez daha işlemini değerlendirme olanağı bulunmadan Kuruma başvuruda bulunulamayacağı, nitekim isteklinin 18.06.2012 tarihli başvurusuna ilişkin idarece verilen 25.06.2012 tarihli yazıda yalnızca idari işlemin gerekçelerinin bildirildiği, isteklinin 18.06.2012 tarihli dilekçesinde de açıklamalarının uygun bulunmama nedenlerinin bildirilmesi talebinin söz konusu olduğu anlaşılmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9 uncu maddesinin birinci fıkrasında “ Şikâyet başvuruları ihaleyi yapan idareye, itirazen şikâyet başvuruları ise Kuruma, elden veya posta yoluyla yapılır. ” hükmü yer almaktadır.

Bu kapsamda, Kurum tarafından idareye gönderilen 04.07.2012 tarihli dilekçenin, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 9 uncu maddesinin altıncı fıkrası gereğince, 11.07.2012 tarihinde idare kayıtlarına alındığı tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 55 inci maddesinde idareye şikâyet süresinin ihale süreci içerisinde şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikâyetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Yapılan inceleme sonucunda: şikâyetçinin 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarda belirtilen hükümleri gereği şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı 26.06.2012 tarihini izleyen on gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 11.07.2012 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu, bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla 4734 sayılı Kanun’un 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere:

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi