KİK Kararı: 2012/UY.I-2783

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/039
Gündem No : 82
Karar Tarihi : 04.07.2012
Karar No : 2012/UY.I-2783
BAŞVURU SAHİBİ:
Türkmenler İnşaat San. Ve Tic. Ltd. Şti., CUMHURİYET MAHALLESİ CUMHURİYET CAD. 1989.SOKAK NO:16 BEYCENTER KAT:13 DAİRE:100 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Tarsus Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü, Tozkoparan Zahıt Mah. Kasım Gülek Bulv. MERSİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/36297 İhale Kayıt Numaralı "Eski Ömerli Mahallesi 27 Aralık Stadı Yanı Pazar Yeri" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

28.06.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.03-.Y.[2425].(0254)./2012-7 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Tarsus Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 17.04.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Eski Ömerli Mahallesi 27 Aralık Stadı Yanı Pazar Yeri Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Türkmenler İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 25.06.2012 tarih ve 22867 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddinde,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında sunulan iş kalemlerine ait analizlerde yer alan işçilik ve malzemeye ilişkin birim fiyat girdilerinin ilgili kurumların birim fiyatlarına ve serbest piyasa koşullarına uygun olup olmadığının, teklif fiyatlarının ne kadarının belgelendirildiğinin ve belgelendirme işleminin YMMM tarafından onaylanıp onaylanmadığının gözden geçirilmesi ve idarece hazırlanan metrajlar ile isteklice teklifine yansıtılan miktarların karşılaştırılarak ihale kararının yeniden değerlendirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri hüküm altına alınmıştır.

Diğer yandan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin 2 nci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği ve anılan Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (ı) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin belirtilip belirtilmediğinin ön inceleme aşamasında inceleneceği düzenlenmiştir.

Ayrıca, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinin 8 inci fıkrasında; “Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlendiğinden, başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalede, şikâyetçi tarafından 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 38 inci maddesi uyarınca, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin aynı başlıklı 60 ıncı maddesi ve Kamu İhale Genel Tebliğinin “Aşırı Düşük Teklif Değerlendirmesi” başlıklı 45 inci maddesi çerçevesinde kurgulanan aşırı düşük teklif değerlendirmesi sürecine ilişkin olarak, istekli tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklamasının herhangi bir somut iddiaya dayanmayacak şekilde, yalnızca yeniden gözden geçirilmesi ve ihale kararının yeniden değerlendirilmesi isteği ile itirazen şikâyet başvurusunun yapıldığı ve bu yönde bir başvurunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesini “ı” bendinde aykırı olduğu gibi şikâyet hakkının kötüye kullanılması niteliğini de taşıdığı görülmüştür.

Bu çerçevede; başvuru sahibi tarafından somut bir işlem veya eylemin mevzuata aykırılığı öne sürülmeden, başka bir istekli tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında sunulan bazı belgelerin ve belirlenen miktarların mevzuata uygunluk bakımından uygun olup olmadığının yeniden değerlendirilmesinin talep edildiği görüldüğünden, somut bir hukuka aykırılık iddiası ve iddiaya ilişkin deliller içermeyen başvurunun, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak; ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında sunulan iş kalemlerine ait analizlerde yer alan işçilik ve malzemeye ilişkin birim fiyat girdilerinin ilgili kurumların birim fiyatlarına ve serbest piyasa koşullarına uygun olup olmadığının, teklif fiyatlarının ne kadarının belgelendirildiğinin ve belgelendirme işleminin YMMM tarafından onaylanıp onaylanmadığının gözden geçirilmesi ve idarece hazırlanan metrajlar ile isteklice teklifine yansıtılan miktarların karşılaştırılarak ihale kararının yeniden değerlendirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarına ilişkin olarak, anılan Kurul kararında; “… Bu çerçevede; başvuru sahibi tarafından somut bir işlem veya eylemin mevzuata aykırılığı öne sürülmeden, başka bir istekli tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında sunulan bazı belgelerin ve belirlenen miktarların mevzuata uygunluk bakımından uygun olup olmadığının yeniden değerlendirilmesinin talep edildiği görüldüğünden, somut bir hukuka aykırılık iddiası ve iddiaya ilişkin deliller içermeyen başvurunun, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, şekil yönünden reddi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.…” ifadelerine yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, 56. maddesinin birinci fıkrasında; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilecekleri, ikinci fıkrasında ise; Kurumun itirazen şikâyet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceleyeceği hükmüne yer verilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde; isteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 14. maddesinin birinci fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, 15. maddesinin birinci fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin ikinci fıkrasında ise; başvuru dilekçesi ve ekinde yukarıda belirtilen ön inceleme konuları bakımından bir aykırılığın bulunmaması durumunda esasın incelenmesine geçileceğihükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 16. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusuna ilişkin dilekçesinin ve içeriğinin; 4734 sayılı Yasa ve anılan Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu anlaşıldığından ve daha detaylı verilere itiraz etmesine zaten normal koşullarda olanak bulunmadığından (Tekliflerin içeriği bilinemeyeceğinden) başvuru sahibinin iddialarına ilişkin olarak, itirazen şikâyet başvurusunun esasının incelenmesine geçilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede, başvuru sahibinin iddialarına ilişkin olarak işin,“ esasının incelemesine geçilmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ başvurunun reddine ” ilişkin karara katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi Kurul Üyesi