KİK Kararı: 2012/UY.I-2337

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/033
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 04.06.2012
Karar No : 2012/UY.I-2337
BAŞVURU SAHİBİ:
Ömürlü İnş. Yapı Malz.San.ve Tic.Ltd.Şti., Atatürk Mah. İkitelli Cad. 2. Sok. No:4 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Marmara Üniversitesi Rektörlüğü (Yapı İşleri Ve Teknik Daire Başkanlığı), Göztepe Göztepe Kampüsü 34722 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/27679 İhale Kayıt Numaralı "Marmara Üniversitesi Başıbüyük Sağlık Yerleşkesi Diş Hekimliği Fakülte Binası Yapımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

15.05.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.Y.[1649].(0281)./2012-5E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Marmara Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı tarafından 29.03.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Marmara Üniversitesi Başıbüyük Sağlık Yerleşkesi Diş Hekimliği Fakülte Binası Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Ömürlü İnş. Yapı Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 09.04.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 17.04.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.04.2012 tarih ve 15888 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.04.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan düzeltici işlem kararında, isteklilerden Trans-T İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen Abdulkadir Göncü’nün 05.04.2005 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde şirketi temsile yetkili müdür olduğu, 12.07.2010 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde ise şirketin %90 ortağı olduğunun görüldüğü, bunun ihale komisyonunca yeterli bulunduğu, ancak söz konusu kişiye ilişkin olarak ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıldır temsil yetkisi verilmiş müdürlük görevini kesintisiz şekilde sürdürdüğünün Ticaret ve Sanayi Odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmemesi nedeniyle anılan isteklinin değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu kişinin şirketi temsil ve ilzama yetkili müdür olduğunun teklif verme aşamasında kabul edilip anahtar teknik personel olarak bildirilirken kabul edilmemesinde tutarsızlık olduğu, anılan isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması sonucu sınır değerin daha aşağı düşeceği ve kendilerinin sınır değerin üzerinde kalarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif olacakları iddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihalenin “Marmara Üniversitesi Başıbüyük Sağlık Yerleşkesi Diş Hekimliği Fakülte Binası Yapımı ” ihalesi olduğu, anahtar teslim götürü bedel üzerinden teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihaleye 21 isteklinin teklif verdiği,

FFK İnş. Müh. San. Tic. Ltd. Şti.-Karayılanoğlu İnş ve Müh. Ortak Girişiminin iş deneyim belgesinin yetersiz olması ve Trans-T İnş. San. Tic. Ltd. Şti. anahtar teknik personelinin müdürlük görevini yürüttüğünü Ticaret ve Sanayi Odası/Ticaret Odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya SMMM tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmemesi ile İlk Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içinde başka yerlerde de çalıştığının tespit edilmesi gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

Geçerli teklifler dikkate alınarak hesaplanan 19.908.743,82 TL sınır değerin altında teklif verdiği tespit edilen;1-Toklucu İnş. San. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti. – AFB Yapı Pey. Taah. Tic. Ortak Girişimi, 2-Ankas Group İnş. Turz. ve Tic. A.Ş. – Karaca İnş. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, 3-Mehmet Fuat Ekşioğlu İnş. San. Tic. A.Ş.- Karaahmetoğlu İnş. Taah. San. Ortak Girişimi, 4-İntes Grup İnş. ve Tic. A.Ş. – ENK Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi ve 5-Ömürlü İnş. Yapı Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti. – Borkal İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulduğu, anılan isteklilerin süresi içerisinde aşırı düşük açıklamalarını yapmamaları nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

İhale komisyonunun 15.05.2012 tarihli kararı ile ihalenin Fema İnş. Tic. A.Ş.– DNZ İnş. Nak. Turz. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhale konusu işe ait idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde, idare tarafından anahtar teknik personel olarak, konusunda 5 yıl deneyimli bir (1) adet inşaat mühendisinin istenildiği tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde;

“(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

(2) İhale konusu işin yaklaşık maliyetinin % 30’undan daha az tutarda olan işlerle ilgili meslek alanlarından anahtar teknik personel istenemez. Aynı mimarlık ve mühendislik alanı için sadece bir anahtar teknik personel istenebilir.

(3) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, öngörülebilecek mimar veya mühendis anahtar teknik personelin sayısı, yaklaşık maliyeti eşik değerin;

a) Onda biri ile eşik değerin yarısına kadar olan işlerde en fazla bir,

b) Yarısı ile eşik değer arasında olan işlerde en fazla iki,

c) Üzerinde olan işler ile yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde en fazla üç,

olarak istenebilir.

(4) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle,aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

_(6)_Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.

Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 37 nci maddesinde;

“37.1.Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi uyarınca, aday veya isteklilerden anahtar teknik personel istenilmesi durumunda aşağıdaki hususlara dikkat edilmesi gerekmektedir.

_37.1.1._İsteklilerin/Adayların, teklifleri/başvuruları kapsamında, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri gerekmektedir.

Anahtar teknik personelin, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru bir yıl içinde, sigortalı hizmet listesindeki eksik gün sayısı toplamı otuz günü aşamaz.

_37.1.2._Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.

_37.1.3._İstekliler/Adaylar, teklifleri/başvuruları kapsamında; ihale/ön yeterlik tarihi itibari ile ticari faaliyette bulundukları yerde çalıştırdıkları anahtar teknik personelin listesini (Standart Form-KİK025.3/Y) sunacaklardır. Ayrıca adı geçen standart formun ekinde, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde çalıştırılan anahtar teknik personele ilişkin “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ve anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimar tarafından düzenlenen, Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) yer alacaktır.

_37.1.4._Anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimarların; mezuniyet belgelerinin, ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgelerinin, ilgisine göre Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı; “Hizmet Bildirimi” veya personelin işe alındığını gösteren belgelerin adı geçen liste ekinde sunulması gerekmektedir.

37.1.5.__“Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ekinde, listedeki personele ilişkin mezuniyet belgeleri ve Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi”nin yer alması gereklidir.

_37.1.6._Anahtar teknik personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilecek olup, idarelerce bu süreden daha az bir süre de öngörülebilir. Anahtar teknik personelde, belli bir süre benzer işte çalışma ve lisansüstü eğitim yapmış olma koşulunun aranmaması gerekmektedir. Anahtar teknik personelin mezuniyetinde itibaren geçecek süre belirlenirken kıst olarak (ay ve gün) hesaplama yapılmayacaktır.

…

_37.1.7._Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.

Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.__” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir.

Tüzel kişilerin yukarıda sayılan görev veya unvandaki kişiler dışındaki mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur.

Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğini haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunlu olup ayrıca bu kişilerin Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmaları gerekmektedir.

_37.1.8._Gerçek kişi aday veya isteklinin, anahtar teknik personel listesinde kendisini bildirmesi durumunda, liste ekinde mezuniyet belgesi ve ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgesi yer alacak olup kendisi için Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmasına gerek bulunmamaktadır. Ancak bu durumda da anahtar teknik personel olan gerçek kişi istekliler, Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin altıncı fıkrası uyarınca anahtar teknik personel olarak görev yaptıkları süre boyunca başka gerçek veya tüzel kişi bünyesinde çalışamayacaklardır. Ayrıca, bir adet anahtar teknik personel istenen ihalelerde, gerçek kişinin anahtar teknik personel olarak kendisini bildirmesi durumunda, “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi”ni de sunmasına gerek bulunmamaktadır…” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemelerden anahtar teknik personele ilişkin olarak 4 adet (Standart Form-KİK025.1/Y, KİK025.2/Y, KİK025.3/Y KİK025.4/Y) standart formun belirlendiği anlaşılmıştır.

Şikâyete konu Trans-T İnş. San. Tic. Ltd. Şti.tarafından anahtar teknik personele ilişkin olarak anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personel beyannamesi, geriye doğru bir yıllık dönemde çalıştırılan anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personele ait mezuniyet belgesi ve oda kayıt belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Söz konusu belgelerden, 02.11.1971 tarihinden itibaren İnşaat Mühendisleri Odası Şanlıurfa Şubesi’ne kayıtlı inşaat mühendisi Abdulkadir Göncü’nün anahtar teknik personel olarak belirlendiği, anılan kişiye ait olarak da isteklinin bünyesinde görev yaptığı süre boyunca başka bir gerçek kişi ya da tüzel kişi bünyesinde çalışmayacağına dair anahtar teknik personel beyannamesinin sunulduğu, bununla birlikte teklif dosyası kapsamında sunulan 12.07.2010 tarih ve 7604 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinden Abdulkadir Göncü’nün şirketin % 90 hissesine sahip ortağı olduğu, 05.04.2005 tarih ve 6275 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ile 06.08.2010 tarihli imza sirkülerinden de temsile yetkili şirket müdürü olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda aktarılan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40.7 inci maddesi ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.1.7. nci maddesinden; limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortakların anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, bu kişiler için isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belgenin aranmayacağı, ancak bu kişilerin tüzel kişilikte en az bir yıldır ortak olduklarının ve müdürlük görevini yürüttüklerinin Ticaret ve Sanayi Odası/Ticaret Odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya SMMM tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Başvuruya konu Trans-T İnş. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen Abdulkadir Göncü’nün ihalenin ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıldır temsil yetkisi verilmiş müdürlük görevini kesintisiz şekilde sürdürdüğünün Ticaret ve Sanayi Odası/Ticaret Odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmediği tespit edildiğinden, başvuru sahibi istekli tarafından anılan kişinin teklifinin geçerli sayılması yönündeki iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

1-Toklucu İnş. San. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.– AFB Yapı Pey. Taah. Tic. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Murat Tuğrul Toklucu’nun Toklucu İnş. San. İth. İhr. Tic. Ltd. Şti. bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş ve Murat Tuğrul Toklucu’nun ihalenin ilk ilan ve davet tarihinden itibaren geriye doğru son 1 yıl boyunca şirketin kesintisiz olarak ortağı ve müdürü olduğunu gösterir 29.03.2012 tarihinden düzenlenmiş belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

2- Mehmet Fuat Ekşioğlu İnş. San. Tic. A.Ş.- Karaahmetoğlu İnş. Taah. San. Ortak Girişimi tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Mustafa Gökhan Ekşioğlu’nun Mehmet Fuat Ekşioğlu İnş. San. Tic. A.Ş. bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin ve Mustafa Gökhan Ekşioğlu’nun 29.05.2000 tarihinden itibaren Mehmet Fuat Ekşioğlu İnş. San. Tic. A.Ş.’nin Yönetim Kurulu Başkanı olduğunu tevsik eden Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

3- İntes Grup İnş. ve Tic. A.Ş. – ENK Yapı İnş. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Hüseyin Ceylan’ın İntes Grup İnş. ve Tic. A.Ş. bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından 28.03.2012 tarihinde düzenlenmiş ve Hüseyin Ceylan’ın 05.01.2010 tarihinden itibaren İntes Grup İnş. ve Tic. A.Ş.’nin Yönetim Kurulu Başkanı olduğunu tevsik eden belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

4- Başvuru sahibi Ömürlü İnş. Yapı Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.– Borkal İnş. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Mehmet Yelörgü’nün Ömürlü İnş. Yapı Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş Mehmet Yelörgü’nün ihalenin ilk ilan ve davet tarihinden itibaren geriye doğru son 1 yıl boyunca şirketin kesintisiz olarak ortağı ve müdürü olduğunu gösterir 28.03.2012 tarihinden düzenlenmiş belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

5-Fema İnş. Tic. A.Ş. – DNZ İnş. Nak. Turz. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Mustafa Doğan Tarakçı’nın Fema İnş. Tic. A.Ş bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir/Yeminli Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş Mustafa Doğan Tarakçı’nın 10.06.2010 tarihinden itibaren Fema İnş. Tic. A.Ş.’de Yönetim Kurulu Üyeliğinin kesintisiz şekilde devam ettiğini tevsik edici belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

6- Miroğulları İnş. ve Pet. Ür. Paz. San. Ltd. Şti. – Taş Teknik Yapı İş Ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisleri Mehmet Taş ve Hasan Ataman’nın anahtar teknik personel olarak gösterildiği anahtar teknik personel listesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişilere ait oda kayıt, mezuniyet belgelerinin, anahtar teknik personel beyannamelerinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş anılan kişilerin ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır müdürlük görevini kesintisiz sürdürdüklerine ilişkin tevsik edici belgenin sunulduğu tespit edilmiştir Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

7- RG İnş. Taah. Enerji San. Tic. Ltd. Şti. – Tank Yapı Enerji Taah. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Yalçın Kaya Arat’ın Tank Yapı Enerji Taah. Ltd. Şti bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş anılan kişinin ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır müdürlük görevini kesintisiz sürdürdüğüne ilişkin tevsik edici belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

8- Biltek Org. Müh. Bas. Tic. Ltd. Şti. – Vera İnş. Tic. San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Muzaffer Semizer’in Biltek Org. Müh. Bas. Tic. Ltd. Şti. bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş anılan kişinin ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır müdürlük görevini kesintisiz sürdürdüğüne ilişkin tevsik edici belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

9-Hür. Bil. İnş. Tic. Ltd. Şti.–Yortaş Yapı Org. Tic. San. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Halis Çoban’nın anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş anılan kişinin ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır müdürlük görevini kesintisiz sürdürdüğüne ilişkin tevsik edici belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

10- Özka İnş. A.Ş. tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Ömer Alaettin Çiçekoğlu’nun anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından 26.03.2012 tarihinde düzenlenmiş anılan kişinin iki yıldan fazla süredir Özka İnş. A.Ş.’de Yönetim Kurulu Üyesi ve Genel Müdür olduğunu tevsik edici belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

11- İnta Müh. Mim. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından teklif dosyası kapsamında; inşaat mühendisi Cengiz Özcan’ın anahtar teknik personel olarak çalıştırıldığını gösterir anahtar teknik personel listesinin, adı geçen kişiye ait oda kayıt belgesinin, mezuniyet belgesinin, anahtar teknik personel beyannamesinin, ihalenin ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin ve Serbest Muhasebeci Mali Müşavir tarafından düzenlenmiş anılan kişinin ihalenin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır müdürlük görevini kesintisiz sürdürdüğüne ilişkin tevsik edici belgenin sunulduğu tespit edilmiştir. Bu nedenle, anahtar teknik personele ilişkin olarak söz konusu istekli tarafından yapılan belgelendirmelerin mevzuata uygun olduğu anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde özetle “..şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan düzeltici işlem kararında, isteklilerden Trans-T İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personele yönelik sunduğu belgelerin mevzuata uygun olmadığı gerekçesi ile değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu kişinin şirketi temsil ve ilzama yetkili müdür olduğunun teklif verme aşamasında kabul edilip anahtar teknik personel olarak bildirilirken kabul edilmemesinde tutarsızlık olduğu, anılan isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınması sonucu sınır değerin daha aşağı düşeceği ve kendilerinin sınır değerin üzerinde kalarak ekonomik açıdan en avantajlı teklif olacakları, ” şeklinde dile getirilen iddialarına yönelik olarak Kurul çoğunluğunca verilen karar uyarınca, söz konusu iddianın yerinde olmadığı niteliğine yönelik olarak “ itirazen şikayet başvurusunun reddi ” kararı verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasına yönelik olarak;

İhale konusu işe ait idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde, idare tarafından anahtar teknik personel olarak, konusunda 5 yıl deneyimli bir (1) adet inşaat mühendisin istenildiği tespit edilmiştir.

Şikâyete konu istekli Trans-T İnş. San. Tic. Ltd. Şti.tarafından anahtar teknik personele ilişkin olarak teklifi ekinde, anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personel beyannamesi, geriye doğru bir yıllık dönemde çalıştırılan anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personele ait mezuniyet belgesi ve oda kayıt belgesinin sunulduğu, söz konusu belgelerden, 02.11.1971 tarihinden itibaren İnşaat Mühendisleri Odası Şanlıurfa Şubesi’ne kayıtlı inşaat mühendisi Abdulkadir GÖNCÜ’nün anahtar teknik personel olarak belirlendiği, anılan kişiye ait olarak da isteklinin bünyesinde görev yaptığı süre boyunca başka bir gerçek kişi ya da tüzel kişi bünyesinde çalışmayacağına dair anahtar teknik personel beyannamesinin sunulduğu, bununla birlikte teklif dosyası kapsamında sunulan 12.07.2010 tarih ve 7604 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinden Abdulkadir GÖNCÜ’nün şirketin % 90 hissesine sahip ortağı olduğu, 05.04.2005 tarih ve 6275 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ile 06.08.2010 tarihli imza sirkülerinden de temsile yetkili şirket müdürü olduğu tespit edilmiştir.

Konu ile ilgili verilen Kurul kararında yer alan; “ Trans-T İnş. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen Abdulkadir Göncü’nün ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıldır temsil yetkisi verilmiş müdürlük görevini kesintisiz şekilde sürdürdüğünün ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmediği tespit edildiğinden, başvuru sahibi istekli tarafından anılan kişinin teklifinin geçerli sayılması yönündeki iddianın yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. ” gerekçesi ile söz konusu iddia yerinde bulunmamıştır.

Söz konusu isteklinin teklifi ekindeanahtar teknik personele ilişkin sunduğu belgeleri incelendiğinde;

Teklifi ekinde, anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personel beyannamesi, geriye doğru bir yıllık dönemde çalıştırılan anahtar teknik personel listesi, anahtar teknik personele ait mezuniyet belgesi ve oda kayıt belgesinin sunulduğu,

Söz konusu belgelerden, 02.11.1971 tarihinden itibaren İnşaat Mühendisleri Odası Şanlıurfa Şubesi’ne kayıtlı inşaat mühendisi Abdulkadir GÖNCÜ’nün anahtar teknik personel olarak belirlendiği,

Anılan kişiye ait olarak da isteklinin bünyesinde görev yaptığı süre boyunca başka bir gerçek kişi ya da tüzel kişi bünyesinde çalışmayacağına dair anahtar teknik personel beyannamesinin sunulduğu,

Teklif dosyası kapsamında sunulan 12.07.2010 tarih ve 7604 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinden Abdulkadir GÖNCÜ’nün şirketin % 90 hissesine sahip ortağı olduğu, 05.04.2005 tarih ve 6275 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi ile 06.08.2010 tarihli imza sirkülerinden de temsile yetkili şirket müdürü olduğu,

Anlaşılmıştır.

İncelemeye konu ihalenin ilan tarihi olan 05.03.2012 tarihi itibariyle yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler ” başlıklı 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasında, “ Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları,limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar , anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./7 md.)Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmü yer almaktadır.

Anılan istekli tarafından anahtar teknik personel olarak beyan edilen adı geçen kişilerin ihale ilan tarihinden geriye doğru bir yıl öncesine kadar adı geçen limited şirkette kesintisiz görev yaptığı hususu ile ilk ilan tarihinden bir yıl öncesine kadar anılan şirkette şirketin hakim ortağı ve müdürü olduğu hususlarının, mezkur yönetmeliğinin yukarıda verilen 40 ıncı maddesinin 7 nci fıkrası hükmü uyarınca; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmesi gerekmektedir.

Bu amaçla, anılan istekli tarafından teklifi kapsamında yukarıda sunulan belgelerin yalnızca şirket ortaklık yapısı ile adı geçen şahsın şirketin hakim ortağı ve müdürü olduğunu ortaya koyduğu, diğer bir ifadeyle bu belgelerde adı geçen şahsın şirketin hakim ortağı ve müdürü statüsünde geçirdiği sürelere ilişkin herhangi bir bilginin yer almadığı görülmektedir. Bu durum, her ne kadar şirketin hakim ortağı ve müdürü statüsünde geçirilen sürenin mezkür Yönetmelik maddesinde öngörüldüğü şekliyle tevsik edilmediğini akla getirse de,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin anılan maddesinin yedinci maddesi hükmü lafzından hareketle, limited şirketlerde hakim ortak ve müdürlük görev süresinin tevsikinin yalnızca mali müşavir raporu ya da ticaret sicil memurluğu tarafından düzenlenecek olan belgelere hasredildiğinden bahisle, teklif vermeye yetkili olunduğunu gösteren belgelerin bahsi geçen keyfiyetinin ortaya koyma kabiliyetinin bulunmadığı ileri sürülebilir. Ancak, bu argümanın kabulü halinde, adı geçen anahtar teknik personel kişinin şirketin şirketin hakim ortağı ve müdürü vasfıyla teklif verme yetkisi uygun görüldükten sonra, anılan şahsın aynı vasıfla anahtar teknik personel olarak gösterilebilme yeterliliğini haiz olmadığı kabul etmek gibi bir tutarsızlık tezahür edecektir. Diğer bir ifadeyle, başvuruda bulunma yetkisinin kaynağı olan çoğunluk hisseye sahip şirket hakim ortağı ve müdürlük görevinin ihale tarihi itibariyle güncel olduğu ve bahsi geçen şirketin son durumumu yansıttığı bir kere kabul edildikten sonra (bu kabul yapılmamış olsaydı, bu isteklilerin “ şirketin son durumunu gösterir ticaret sicil gazetesi örneği sunmadığı ” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmış olması gerekir idi), artık şirketin hakim ortağı ve müdürlüğü görevinin güncelliğinin ilgili ticaret sicil memurluğunca bir kere daha ortaya konulmasına gerek bulunmamaktadır.

Bahsi geçen tutarsızlıklar, birbiri ile çelişen Yönetmelik düzenlemelerinin kural dışı boşluk oluşturmasına sebebiyet vermekte, yani soyut düzenlemelerin ihtilaf konusu hususi duruma; anlamlı, tutarlı ve 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine uygun bir şekilde tatbik edilmesine imkan vermemektedir. Kural dışı boşluğun, yargısal faaliyetlerde hakimin boşluk doldurması ile, yürütme faaliyetinde ise idarenin takdir yetkisi ile giderilebileceği bilinmektedir. Binaenaleyh, idareler ve Kurum tarafından bu takdir yetkisinin; isteklinin dürüstlük kuralı çerçevesinde hareket ettiği göz önünde bulundurularak ve de “ kamu kaynaklarının etkin-verimli kullanılması ”, “ ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanması ” ilkeleri ile düzenlemelerin “ açıklığı ” ve “ hukuki güvenirliği ” esasları çerçevesinde kullanmak hususunda mütereddit davranmaması iktiza etmektedir.

Somut olayda, ihale üzerinde bırakılan isteklinin anahtar teknik personele ilişkin sunduğu belgelere bir bütünlük içinde bakıldığında, şirketin hakim ortağı ve müdürü olduğunun teklifleri ekinde sundukları bilgi ve belgelerden açık anlaşıldığı, bu durumda, anılan tüzel kişiliğin anahtar teknik personel belgelerinin uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması mevzuata uygun olmadığı değerlendirilmiştir.

Benzer konuya ilişkin açılan davaya ilişkin Ankara 16 ncı İdare Mahkemesi tarafından verilen 09.02.2012 tarih ve E:2011/2405 sayılı kararda; “ …dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden,davacı şirket tarafından Ankara Ticaret Sicil Memurluğundan, ortakların ve bu ortakların hisse adet ve tutarlarını gösteren 19.08.2011 tarihli yazının alındığı, yine bu konu ile ilgili olarak 13.02.2009 tarih ve 7249 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi örneğinin sunulduğu, bu bağlamda davacının kesintisiz çalıştığının karine olarak kabul edilmesi gerektiği, tereddüde mahal bırakılmaması açısından ise yukarıda yer verilen kanun hükmü uyarınca teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliğinin giderimi noktasında Kamu İhale Kanununun 37. Maddesi bağlamında belgelerde bulunan bilgi eksikliğinin idarece belirlenen sürede tamamlatılmasının yazılı olarak istenmesi gerekirken aksi yönde tesis edilen dava konusu kararda hukuka ve mevzuata uyarlık görülmemiştir.” gerekçelerine değinilerek, Ticaret Sicil Gazetesi örneğinden kesintisiz çalışıldığının karine olarak kabul edilmesinin gerektiğinden bahisle tereddüde mahal bırakılmaması açısından ise konunun teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmayan bilgi eksikliğinin giderimi ile karşılanabileceği hususlarında yaklaşım yapılmıştır.

Dolayısıyla, başvuruda bulunma yetkisini gösteren belgelerden anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin şirket idare organlarında görevli olduğu hususunun açıkça anlaşılabildiği durumlarda, Yapım İşleri İhaleleri Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinde hüküm altına alınan mali müşavir raporu veya ticaret sicil memurluğu tarafından düzenlenen belgelerin sunulma zorunluluğunun aranmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, istekli Trans-T İnş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personele ilişkin öngörülen yeterlik kriterinin yukarıda aktarılan değerlendirmeler uyarınca karşıladığı hususlarına yönelik “ düzeltici işlem belirlenmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile, Kurulca verilen “ itirazen şikayet başvurusunun reddi” niteliğindeki karara katılmıyorum.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi