KİK Kararı: 2012/UY.I-2220

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/030
Gündem No : 1
Karar Tarihi : 24.05.2012
Karar No : 2012/UY.I-2220
BAŞVURU SAHİBİ:
Özaltın İnşaat Tic. Ve San. A.Ş. - Cengiz İnş. San. Ve Tic. A.Ş. - İlci İnş. San. Ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı Adına Pilot Ortak Özaltın İnş. Tic. Ve San. A.Ş., Arjantin Cad. No : 9 GOP ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 4.Bölge Müdürlüğü, Pirebi Mah. Ferıtpasa Cad. No: 3 42040 KONYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/197126 İhale Kayıt Numaralı "Mavi Regülatörü Ve Apa-Hotamış İletim (Ahi) Kanalı İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.05.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.Y.[1555].(0274)./2012-4Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 4. Bölge Müdürlüğütarafından 06.03.2012tarihinde belli istekliler arasında ihale usulüile yapılan “Mavi Regülatörü ve Apa-Hotamış İletim (Ahi) Kanalı İnşaatı ” ihalesine ilişkin olarak Özaltın İnşaat Tic. ve San. A.Ş. - Cengiz İnş. San. ve Tic. A.Ş. - İlci İnş. San. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı adına pilot ortak Özaltın İnş. Tic. ve San. A.Ş.’nin 28.03.2012tarihinde yaptığı şikâyetbaşvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 17.04.2012tarih ve 15037sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.04.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; idarenin kesinleşen ihale kararında; ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirtilen ortak girişimi oluşturan ortaklardan Yertaş İnş. Turz. San ve Mad. Tic. Ltd. Şti. ve Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında Kamu İhale Kurulunun 19.03.2012 tarih ve 2012/UY.I-1373 sayılı kararı ile ihale dışı bırakılmaları, geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi ve kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmaları gerektiği yönünde düzeltici işlem kararı verildiği, bahse konu bu durumdan dolayı kesinleşen ihale kararındaki en avantajlı teklif sahibinin ihale dışı bırakılması ve ihalenin kendileri üzerinde bırakılması gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhaleye konu işin adının “ Mavi Regülatörü ve Apa-Hotamış İletim (Ahi) Kanalı İnşaatı” olduğu, belli istekliler arasında ihale usulü ile ihaleye çıkıldığı, 06.03.2012 tarihli ihaleye 12 isteklinin teklif verdiği, ihale komisyonunun 13.03.2012 tarihli kararıyla “Sistem Elektromekanik Tes. San. Ltd. Şti. - Kayaoğlu İnş. San. Ltd. Şti - MSM Altyapı İnşaat Enerji - Yertaş İnş. Tur. San. Ltd. Şti. - Mafer İnş. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığının ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği anlaşılmaktadır.

İtirazen şikâyet başvurusuna konu edilen Kamu İhale Kurulu kararı Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığı’nca gerçekleştirilen 2011/167114 İhale Kayıt Numaralı “ Oyalı Ayr. - Silopi Yolu Km: 278+000 - 333+000G / 1+200İ - 33+200 Kesiminin (Bağlantı Yolları Dahil) İkmal İnşaatı İşi ” ihalesine ilişkin olup, Kuruma yapılan itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunun 19.03.2012 tarih ve 2012/UY.I-1373 sayılı kararında ;

“…

Yukarıda yer alan tespitler çerçevesinde, Aziz Kaya isimli kişinin 2010 yılına kadar FARSEL İnş. ve Tic. A.Ş.- ACS İnş. Mak. Kim. Nak. Gıda San Tic. A.Ş İş Ortaklığının pilot ortağı olan FARSEL İnş. ve Tic. A.Ş. ile YERTAŞ İnş. Turz. San ve Mad. Tic. Ltd. Şti.- KAYAOĞLU İnş. San ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının özel ortağı olan KAYAOĞLU İnş. San ve Tic. Ltd. Şti.’de ortaklığının bulunduğu ve FARSEL İnş. ve Tic. A.Ş.’deki ortaklığının halen devam ettiği, KAYAOĞLU İnş. San ve Tic. Ltd. Şti.’ndeki ortaklığını ise 2010 yılında kendisiyle aynı soyadını taşıyan Gülseren Kaya’ya devrettiği, her iki şirketin merkezinin de aynı binada bulunduğu ve aynı telefon ve faks numaralarını kullandıkları, anılan şirketlerin bilanço ve gelir tablolarının aynı kişi (SMMM …) tarafından onaylandığı ve bu kişinin FARSEL İnş. ve Tic. A.Ş.- ACS İnş. Mak. Kim. Nak. Gıda San Tic. A.Ş. İş Ortaklığının sunduğu teklif mektubunun üzerinde bulunan FARSEL İnş. ve Tic. A.Ş.’ne ait şirket kaşesindeki faks numarasını kullandığı anlaşılmış olup, bu durum her iki ortak girişimin birbirlerinin hazırladıkları tekliflerin içeriğine ilişkin bilgi sahibi oldukları yönünde kuvvetli bir karine teşkil etmektedir. Bu nedenle, YERTAŞ İnş. Turz. San ve Mad. Tic. Ltd. Şti.- KAYAOĞLU İnş. San ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığıile FARSEL İnş. ve Tic. A.Ş.- ACS İnş. Mak. Kim. Nak. Gıda San Tic. A.Ş. İş Ortaklığının 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi hükmüne aykırı hareket ettikleri belirlendiğinden, adı geçen isteklilerin anılan Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (j) bendi ve son fıkrası ile 58 inci maddesi uyarınca ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi ve kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmaları gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda belirlenen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, YERTAŞ İnş. Turz. San ve Mad. Tic. Ltd. Şti.- KAYAOĞLU İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile FARSEL İnş. ve Tic. A.Ş.- ACS İnş. Mak. Kim. Nak. Gıda San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmaları ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir. ” şeklinde karar alındığı anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklif dosyasında sunduğu iş ortaklığı beyannamesinden; ortaklık oranlarının;

Ortağın Ticaret Ûnvanı

Ortaklık Oranı

Sistem Elektromekanik Tesisler San. Tic A.Ş. (Pilot Ortak)

%25

Kayaoğlu İnşaat San. Tic. Ltd. Şti.

%22

MSM Altyapı İnş. Enerji Pet. Mad. Nak. Gıda. San. Tic. A.Ş.

%22

Yertaş İnş. Turz. San. ve Mad. Tic. Ltd. Şti.

%22

Mafer İnşaat ve Ticaret A.Ş.

%9

şeklinde olduğu, Kurul kararının 19.03.2012 tarihinde alındığı, başvuruya konu ihalenin yapıldığı 06.03.2012 ve idarenin yasaklılık teyidini aldığı 13.03.2012 tarihi itibariyle adı geçen istekliler Yertaş İnş.Turz. San ve Mad. Tic. Ltd. Şti.veKayaoğluİnş. San ve Tic. Ltd. Şti.’nin ihalelere katılmaktan yasaklı olmadığı görülmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Ortak Girişimler” başlıklı 14 üncü maddesi uyarınca; iş ortaklığı üyeleri, hak ve sorumluluklarıyla işin tümünü birlikte yapmak üzere ortaklık yaparlar. Anılan Kanunun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinde;

“17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık … tarafından verilir. ”

Aynı maddenin dördüncü fıkrasında;

“Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir. Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.” hükümleri yer almaktadır.

Kurulun yukarıda aktarılan kararına konu ihaleyi gerçekleştiren Karayolları Genel Müdürlüğü’nden yazıyla bilgi istenilmiş olup, Kurum kayıtlarına 09.05.2012 tarihinde alınan cevabî yazıda adı geçen isteklinin yasaklama işleminin tesisi hakkında bağlı bulunulan Bakanlığa yazı gönderildiği bildirilmiştir.

Kamu İhale Kurumu internet sayfasında bulunan Yasaklılar Listesi bağlantısı kullanılarak başvuru konusu firmalar hakkında yapılan sorgulama neticesinde; Ulaştırma, Denizcilik ve Haberleşme Bakanlığınca Yertaş İnşaat Turizm San. ve Mad. Tic. Ltd. Şti. hakkında ve Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında 17.05.2012 tarihinden itibaren 1 yıl olmak üzere kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilerek aynı tarihte Resmî Gazete’de yayımlandığı anlaşılmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 28.1.8.2 nci maddesinde; “ İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan veya haklarında kamu davası açılmamış aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi veya haklarında kamu davası açılması durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden veya haklarında kamu davası açıldığı tarihten önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Sonuç olarak, Kamu İhale Genel Tebliğinin aktarılan 28.1.8.2 nci maddesinde yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden önce ihaleye teklif veren istekliler hakkında öngörülen işlemlerin düzeltici işlem tesisi ile gerçekleşmesi mümkün olup, idarece ekonomik açıdan en avantajlı birinci teklif olarak belirlenen Sistem Elektromekanik Tes. San. Ltd. Şti. - Kayaoğlu İnş. San. Ltd. Şti. - MSM Altyapı İnşaat Enerji - Yertaş İnş. Tur. San. Ltd. Şti. - Mafer İnş. ve Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın teklifinin, ortaklardan Yertaşİnşaat Turizm San. ve Mad. Tic. Ltd. Şti ve Kayaoğlu İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı bulunduğundan anılan Tebliğin bu maddesine uygun olarak değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatlarının iade edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi