KİK Kararı: 2012/UY.I-1907

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/025
Gündem No : 57
Karar Tarihi : 30.04.2012
Karar No : 2012/UY.I-1907
BAŞVURU SAHİBİ:
Maristan İnşaat Mühendislik Nakliyat San.Tic.Ltd.Şti., Büyükdere Cad. No : 89 Kent Apartmanı Kat : 5 Dai.8 Mecidiyeköy İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mardin İl Özel İdaresi Genel Sekreterlik, Istasyon Mah. Rektör Aykaç Cad. No:82 47060 MARDİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/164345 İhale Kayıt Numaralı "Mardin Bakım Ve Rehabilitasyon (Engelsiz Yaşam) Merkezi İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

19.04.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.Y.[1326].(0162)./2012-26Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Mardin İl Özel İdaresi Genel Sekreterliği tarafından 12.12.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Mardin Bakım ve Rehabilitasyon (Engelsiz Yaşam) Merkezi İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Maristan İnşaat Mühendislik Nakliyat San. Tic. Ltd. Şti.’nin 12.03.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 21.03.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 02.04.2012tarih ve 12893sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 02.04.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Mehmet Sait Kelekçioğlu'nun ihaleye ortak girişim olarak teklif verdiği, Mehmet Sait Kelekçioğlu'nun aynı zamanda Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.'nin de % 50 ortağı olduğu, buna göre Mehmet Sait Kelekçioğlu'nun yeterlik kriteri olarak istenen iş deneyim belgesinde diplomasını kullandığı, aynı diplomanın Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. için de kullanıldığı, ortak girişimin her iki ortağının aynı iş deneyim belgesi ile yeterlik kriterini sağlamasının mevzuata aykırı olduğu, anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması halinde de kendi tekliflerinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

12.12.2011 tarihinde yapılan ihaleye 26 istekli tarafından teklif verilmiş, verilen bütün teklifler ihale komisyonu tarafından geçerli kabul edilmiş, idarece belirlenen yaklaşık maliyete ve isteklilerce teklif edilen bedele göre sınır değer 3.262.841,97 TL olarak belirlenmiş, 9 isteklinin teklifi sınır değerin altında kalmış, anılan isteklilere idarece aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmış, 7 istekli aşırı düşük teklif sorgulamasına açıklama vermemiş, 2 istekli tarafından yapılan açıklamalar da ihale komisyonu tarafından uygun bulunmayarak teklifleri değerlendirme dışı bırakılmış ve ihale ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen İpek Yapı İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Murat Aktaş İş Ortaklığı üzerinde bırakılmıştır.

Başvuru sahibinin iddiası ise, ihaleye teklif veren isteklilerden Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Mehmet Sait Kelekçioğlu İş Ortaklığının teklifinin, iş deneyim belgesinden dolayı tekliflerin değerlendirilme aşamasında elenmesi gerektiği, buna göre sınır değerin değişeceği ve kendi tekliflerinin de ekonomik açıdan en avantajlı teklif olacağı iddia edilmektedir.

İdari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5 inci maddesinde; “7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

İşlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” şeklinde,

İdari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde ise; “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: Yapım İşleri Benzer İş Tebliğinde yer alan B/III Grubu İşler

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği veya Mimarlık” şeklinde düzenlemeler yapılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde anılan Kanun kapsamında gerçekleştirilen ihalelerde istekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak gerçekleştirilen işlere ilişkin belgelerin iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılabileceği hüküm altına alınmıştır. Aynı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendinde ise iş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine mezuniyet belgeleri ile katılabileceği istisnai bir düzenleme olarak öngörülmüş ve ilgilinin mezuniyet belgesinin anılan Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında benzer iş deneyimini tevsik edici belge olarak dikkate alınacağı ifade edilmiştir. Aynı bendin son cümlesinde ise her iki ortağı mühendis olan ve % 50-% 50 hisseye sahip olunan tüzel kişiler tarafından da mezuniyet belgesinin iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılabileceği hüküm altına alınmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde; “… (6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur…

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.

…

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur.

(13) Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler, ortaklarından herhangi birine ait deneyimi, ilgilinin mezuniyet belgesini sunmak suretiyle, benzer iş deneyimi olarak kullanabilir. Bu durumda; her iki ortağın mezuniyet belgesinin de teklif kapsamında sunulması zorunludur…” hükmü,

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47 nci maddesinde; “… (7) Mezuniyet belgeleri, belge sahibi dışındaki aday ve istekli tarafından kullanılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları;

a) Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler dışındaki tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde, tüzel kişiliğin en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olmaları,

b) Her iki ortağın da mühendis olduğu tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde, tüzel kişiliğin % 50 hissesine sahip olmaları,

ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.

…

(10) Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler tarafından iş deneyimi olarak sunulan mezuniyet belgesi ve mezuniyet belgesi sunulan ortağa ait iş deneyim belgeleri teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz…” hükmü,

“Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinin 8 inci fıkrasında; “Mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimi olarak mezuniyet belgelerini sunmaları durumunda;

a) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların; toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,

b) İş deneyimi bulunan mühendis veya mimarların; onbeş yıllık sınırlamaya tabi tutulmaksızın, mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,

benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 43.6 ncı maddesinde; “İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması durumunda; diğer ortakların istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin iş deneyim belgesi sunmaları mümkündür. Ancak bu durumda; mezuniyet belgeleri ile ihaleye katılmak isteyen özel ortakların ihale konusu iş veya benzer işe denk sayılacağı belirtilen mimarlık veya mühendislik bölümüne ait mezuniyet belgelerini sunmaları gereklidir.” açıklaması yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalede, Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Mehmet Sait Kelekçioğlu- MSK İnş. İş Ortaklığı olarak ihaleye teklif vermiştir. Ortak girişimin pilot ortağının Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti., özel ortağının ise Mehmet Sait Kelekçioğlu olduğu, pilot ortak Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tüzel kişisinin hissedarlarının %50 - %50 eşit hisseye sahip Resul Çimen ile Mehmet Sait Kelekçioğlu olduğu görülmüştür.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükümlerinde yer alan; pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının % 80’ini, özel ortağın ise asgari iş deneyim tutarının % 20’sini karşılamasının zorunlu olduğu, her iki ortağı mühendis olan ve % 50-%50 eşit hisseye sahip olan tüzel kişiliklerin ortaklardan herhangi birine ait mezuniyet belgesini iş deneyimini tevsik edici belge olarak ihalelere sunabileceği düzenlemesine göre, pilot ortak Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Mehmet Sait Kelekçioğlu’na ait diplomayı iş deneyim belgesi olarak değerlendirilmek üzere özel ortaklığın da iş deneyimini tevsik amacı ile aynı diplomayı teklifleri ekinde sunduğu anlaşılmaktadır.

Anılan yönetmeliğin 48. maddesinin 7. fıkrasına göre Mehmet Sait Kelekçioğlu’na ait iş deneyim tutarı hesaplandığında, bu tutarın iş ortaklığı tarafından sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının üzerinde olduğu görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinde iş ortaklığında her ortağın sağlaması gereken asgari iş deneyim tutarına ilişkin düzenleme yapıldığı, ancak iş ortaklığının sağlaması gereken asgari iş deneyim tutarının yalnız pilot ortak tarafından sunulan belge ile sağlandığı durumda, özel ortak tarafından da aynı belgenin kullanılabileceği ya da özel ortak tarafından başka bir belge sunulmasına gerek bulunmadığına ilişkin olarak mevzuatta bir düzenleme bulunmadığı dikkate alındığında, pilot ortak ile özel ortağın iş deneyimlerini aynı mezuniyet belgesi ile tevsik edemeyecekleri anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Mehmet Sait Kelekçioğlu- MSK İnş. İş Ortaklığı’nın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde anılan Kanun kapsamında gerçekleştirilen ihalelerde istekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak gerçekleştirilen işlere ilişkin belgelerin iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılabileceği hüküm altına alınmıştır. Aynı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendinde ise iş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine mezuniyet belgeleri ile katılabileceği istisnai bir düzenleme olarak öngörülmüş ve ilgilinin mezuniyet belgesinin anılan Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında benzer iş deneyimini tevsik edici belge olarak dikkate alınacağı ifade edilmiştir. Aynı bendin soncümlesinde ise her iki ortağı mühendis olan ve % 50-% 50 hisseye sahip olunan tüzel kişiler tarafından da mezuniyet belgesinin iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılabileceği hüküm altına alınmıştır. Aynı şekilde, mezuniyet belgesi ile ihaleye katılım koşulları Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinde somutlaştırılmıştır.

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde belirtilen iddialara ilişkin olarak incelemeye konu ihalede, ihaleye teklif veren Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU (MSK İnş.) ortak girişimin pilot ortağının Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti., özel ortağının ise, Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU’nun olduğu, pilot ortak Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tüzel kişiliğinin hissedarlarının %50 - %50 eşit hisseye sahip Resul ÇİMEN ile Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU olduğu görülmüştür.

İncelenen ihaleye ilişkin idari şartnamenin “ Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler ” başlıklı 7.5 inci maddesinde;

“7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

İşlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.” ,

Aynı şartnamenin 7.6 ncı maddesinde ise; “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: Yapım İşleri Benzer İş Tebliğinde yer alan B/III Grubu İşler

7.6.1. Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği veya Mimarlık”,

Düzenlemelere yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde anılan Kanun kapsamında gerçekleştirilen ihalelerde istekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak gerçekleştirilen işlere ilişkin belgelerin iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılabileceği hüküm altına alınmıştır. Aynı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendinde ise iş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine mezuniyet belgeleri ile katılabileceği istisnai bir düzenleme olarak öngörülmüş ve ilgilinin mezuniyet belgesinin anılan Kanunun 10 uncu maddesi kapsamında benzer iş deneyimini tevsik edici belge olarak dikkate alınacağı ifade edilmiştir. Aynı bendin son cümlesinde ise her iki ortağı mühendis olan ve % 50-% 50 hisseye sahip olunan tüzel kişiler tarafından da mezuniyet belgesinin iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılabileceği hüküm altına alınmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde; “… (6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur…

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.

…

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur.

(13) Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler, ortaklarından herhangi birine ait deneyimi, ilgilinin mezuniyet belgesini sunmak suretiyle, benzer iş deneyimi olarak kullanabilir. Bu durumda; her iki ortağın mezuniyet belgesinin de teklif kapsamında sunulması zorunludur…” hükmü,

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47 nci maddesinde;“… (7) Mezuniyet belgeleri, belge sahibi dışındaki aday ve istekli tarafından kullanılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları;

a) Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler dışındaki tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde, tüzel kişiliğin en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olmaları,

b) Her iki ortağın da mühendis olduğu tüzel kişilerin ihaleye girebilmesinde, tüzel kişiliğin % 50 hissesine sahip olmaları,

ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.

…

(10) Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler tarafından iş deneyimi olarak sunulan mezuniyet belgesi ve mezuniyet belgesi sunulan ortağa ait iş deneyim belgeleri teminat süresi sonuna kadar başka bir tüzel kişiye kullandırılamaz …” hükmü,

“Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinin 8 inci fıkrasında; “Mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimi olarak mezuniyet belgelerini sunmaları durumunda;

a) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların; toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,

b) İş deneyimi bulunan mühendis veya mimarların; onbeş yıllık sınırlamaya tabi tutulmaksızın, mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,

benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 43.6 ncı maddesinde; “İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması durumunda; diğer ortakların istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin iş deneyim belgesi sunmaları mümkündür. Ancak bu durumda; mezuniyet belgeleri ile ihaleye katılmak isteyen özel ortakların ihale konusu iş veya benzer işe denk sayılacağı belirtilen mimarlık veya mühendislik bölümüne ait mezuniyet belgelerini sunmaları gereklidir.” açıklaması,

Yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalede, Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Mehmet Sait Kelekçioğlu- MSK İnş. İş Ortaklığı olarak ihaleye teklif vermiştir. Ortak girişimin pilot ortağı Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti., özel ortağının ise Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU olduğu, pilot ortak Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. tüzel kişisinin hissedarlarının %50 - %50 eşit hisseye sahip Resul ÇİMEN ile Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU olduğu görülmüştür.

Mevzuatın yukarıya aktarılan hükümlerinde yer alan; pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının % 80’ini, özel ortağın ise asgari iş deneyim tutarının % 20’sini karşılamasının zorunlu olduğu, her iki ortağı mühendis olan ve % 50-%50 eşit hisseye sahip olan tüzel kişiliklerin ortaklardan herhangi birine ait mezuniyet belgesini iş deneyimini tevsik edici belge olarak ihalelere sunabileceği düzenlemesine göre, pilot ortak Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti., Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU’na ait diplomayı iş deneyim belgesi olarak değerlendirilmek üzere teklifleri ile birlikte vermiştir. Diplomada mezuniyet tarihi 1997 olarak belirtilmiş olup, ihale tarihi itibariyle 14 yıllık bir süre için iş deneyim belge tutarı (14x141.143,00 = 1.976.002,00 TL) olup, bu haliyle pilot ortağın idari şartnamede istenen teklif edilen bedelin % 50’sinden az olmamak üzere verilmesi gereken iş deneyim belge tutarını tek başına sağlamaktadır.

İncelemeye konu ihalede, Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU’na ait mezuniyet belgesi; öncelikle iş ortaklığının pilot ortağının iş deneyimini tevsik edici belge olarak 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin (h) bendinin son cümlesindeki hüküm ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinin (6) ncı fıkrası ile (13) üncü fıkrası uyarınca iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılmıştır.

Daha sonra, aynı mezuniyet belgesi; Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 ve 48 maddesi ile idari şartnamenin 7 nci maddesi uyarınca özel ortak Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU’nun iş deneyimini tevsik edici belge olarak sunulmuştur.

4734 sayılı Kanun ile ilgili mevzuatında iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılan mezuniyet belgesinin yukarıdaki şekilde kullanılmasına engel teşkil eden bir düzenleme yer almamaktadır. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesinin (7) nci fıkrasında; mezuniyet belgelerinin, belge sahibi dışındaki aday ve istekli tarafından kullanılamayacağı ifade edildikten sonra belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerde teminat süresince (kesin kabule kadar) ortaklık oranın muhafaza edileceği zorunluluğu getirilmiştir. Bunun dışında belge sahibi gerçek kişinin mezuniyet belgesinin başka bir ihalede veya aynı ihalede iş deneyimini tevsik edici belge olarak kullanılamayacağına ilişkin her hangi bir yasaklayıcı hüküm bulunmamaktadır.

Diğer taraftan; Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Mehmet Sait Kelekçioğlu iş ortaklığı yerine sadece gerçek veya sadece tüzel kişi istekli olarak ihaleye teklif vermiş olsa idi, mezuniyet belgesi iş deneyimini tevsik edici belge olarak geçerli ve yeterli kabul edilebilecek iken, ortak girişim olarak ihaleye teklif vermesi nedeniyle değerlendirme dışı bırakılmasının izahı da mümkün bulunmamaktadır.

Sonuç olarak ihaleye ayrı ayrı sunulduğunda geçerli olan bir belgenin iş ortaklığı kapsamında sunulması durumunda geçerli olmayacağına ilişkin yasaklayıcı bir düzenlemenin bulunmaması, Rosi Zend İnş. Teks. Plas. Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ayrı bir tüzel kişilik olarak hak ve fiil ehliyetine sahip olması ve Mehmet Sait KELEKÇİOĞLU’nun geçek kişi olarak ihaleye katılım koşullarını taşıması nedeniyle mezuniyet belgesinin farklı hukuki müesseseler ile farklı düzenlemelere dayalı olarak kullanılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede “ itirazen şikâyet başvurusunun reddine ” karar verilmesi gerektiği düşüncemizle, Kurul’un “ Düzeltici İşlem Belirlenmesine ” ilişkin kararına katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi