KİK Kararı: 2012/UY.I-1062

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/013
Gündem No : 84
Karar Tarihi : 20.02.2012
Karar No : 2012/UY.I-1062 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Uyanıklar İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti., BARBAROS MAHALLESİ ADNAN MENDERES BULVARI NO:150/4 MERSİN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yenişehir Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü, Limonluk Mahallesi 36. Cadde 1 33120 MERSİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/168291 İhale Kayıt Numaralı "Limonluk Mahallesi 20 K I Pafta, 10851 Ada, 1 Nolu Parsel Üzerine Kültür Merkezi Yapılması İşi." İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.02.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06-101.04-.Y.[434].(0255)./2012-6Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Yenişehir Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğütarafından 07.12.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Limonluk Mahallesi 20 K I Pafta, 10851 Ada, 1 Nolu Parsel Üzerine Kültür Merkezi Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Uyanıklar İnş. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 10.01.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 16.01.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 24.01.2012tarih ve 3575sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 24.01.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan isteklinin anahtar teknik personel olarak bildirdiği kişiler için bünyesinde çalıştığı hususuna dair sunduğu belgelerin eksik olduğu,

2. Mevzuatta yer alan, anahtar teknik personel olarak bildirilen kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığı süreler boyunca başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamayacakları hükmüne istinaden, idarelerin, anahtar teknik olarak bildirilen kişilerin başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışıp çalışmadıkları hususunda ilgili sosyal güvenlik il müdürlüklerinden soruşturma yapmaları gerektiği, başvuruya konu ihalede idarece bu soruşturmanın yapılmadığı,

3. İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin tutarının teklif edilen fiyatın % 80'ini karşılamadığı,

4. İhale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamalarının mevzuata uygun olmadığı,

5. İhale üzerinde bırakılan isteklinin ihale teklif dosyasındaki tüm evrakların, idari şartnamenin 7 nci maddesinde belirtilen hususlar bakımından yeniden incelenmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinde; idarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırılması ve bu durumun belgelendirilmesi şartının aranacağı, bu şartın aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebileceği, yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintilerin, kesinti olarak kabul edilmeyeceği, anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olmasının zorunlu olduğu, bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek sürenin en fazla beş yıl olarak öngörülebileceği, bu sürenin sağlandığı hususunun mezuniyet belgesiyle, odaya kayıtlı olduğu hususunun ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususunun ise Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edileceği, anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulmasının zorunlu olduğu, anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendislerin, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verecekleri, anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanların, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamayacakları, belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belgenin aranmayacağı gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık sürelerinin, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edileceği hükme bağlanmıştır.

Diğer taraftan, Kamu İhale Genel Tebliğinin 37 nci maddesinde; “37.1.Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi uyarınca, aday veya isteklilerden anahtar teknik personel istenilmesi durumunda aşağıdaki hususlara dikkat edilmesi gerekmektedir.

37.1.1. İsteklilerin/Adayların, teklifleri/başvuruları kapsamında, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri gerekmektedir. Anahtar teknik personelin, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru bir yıl içinde, sigortalı hizmet listesindeki eksik gün sayısı toplamı otuz günü aşamaz.

37.1.2. Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.

37.1.3. İstekliler/Adaylar, teklifleri/başvuruları kapsamında; ihale/ön yeterlik tarihi itibari ile ticari faaliyette bulundukları yerde çalıştırdıkları anahtar teknik personelin listesini (Standart Form-KİK025.3/Y) sunacaklardır. Ayrıca adı geçen standart formun ekinde, ilk ilan/davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde çalıştırılan anahtar teknik personele ilişkin “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ve anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimar tarafından düzenlenen, Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) yer alacaktır.

37.1.4. Anahtar teknik personel listesinde (Standart Form-KİK025.3/Y) bildirilen mühendis/mimarların; mezuniyet belgelerinin, ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgelerinin, ilgisine göre Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı; “Hizmet Bildirimi” veya personelin işe alındığını gösteren belgelerin adı geçen liste ekinde sunulması gerekmektedir.

37.1.5. “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi” (Standart Form-KİK025.4/Y) ekinde, listedeki personele ilişkin mezuniyet belgeleri ve Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi”nin yer alması gereklidir.

37.1.6. Anahtar teknik personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilecek olup, idarelerce bu süreden daha az bir süre de öngörülebilir. Anahtar teknik personelde, belli bir süre benzer işte çalışma ve lisansüstü eğitim yapmış olma koşulunun aranmaması gerekmektedir. Anahtar teknik personelin mezuniyetinde itibaren geçecek süre belirlenirken kıst olarak (ay ve gün) hesaplama yapılmayacaktır. Örneğin 1/9/2011 tarihinde yapılan bir ihalede, dokümanda anahtar teknik personel için mezuniyetinden itibaren geçecek sürenin 5 yıl olarak öngörülmesi durumunda, 1/10/2006 tarihinde mezun olan bir mühendis anahtar teknik personel olarak bildirilebilecektir.

37.1.7. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; ... “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerin yukarıda sayılan görev veya unvandaki kişiler dışındaki mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğini haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunlu olup ayrıca bu kişilerin Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmaları gerekmektedir.

37.1.8. Gerçek kişi aday veya isteklinin, anahtar teknik personel listesinde kendisini bildirmesi durumunda, liste ekinde mezuniyet belgesi ve ilgili meslek odasına kayıtlı olduklarını gösterir üye kayıt belgesi yer alacak olup kendisi için Anahtar Teknik Personel Beyannamesi (Standart Form-KİK025.2/Y) sunmasına gerek bulunmamaktadır. Ancak bu durumda da anahtar teknik personel olan gerçek kişi istekliler, Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin altıncı fıkrası uyarınca anahtar teknik personel olarak görev yaptıkları süre boyunca başka gerçek veya tüzel kişi bünyesinde çalışamayacaklardır. Ayrıca, bir adet anahtar teknik personel istenen ihalelerde, gerçek kişinin anahtar teknik personel olarak kendisini bildirmesi durumunda, “Geriye Doğru Bir Yıllık Dönem İçinde Çalıştırılan Anahtar Teknik Personel Listesi”ni de sunmasına gerek bulunmamaktadır.” açıklamalarında bulunulmuş, 37.1.9 uncu maddesinde ise; anahtar teknik personel istenen ihalelerde, aday veya isteklilerce başvuru veya tekliflerinde sunmaları gereken belgelere ilişkin olarak hazırlanan örnek duruma yer verilmiştir.

Başvuruya konu ihalede, idarece idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde; isteklilerce, birer adet beşer yıl deneyimli inşaat mühendisi ve mimarın, ticari faaliyette bulunulan yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak çalıştırılması ve bu durumun belgelendirilmesi istenmiştir. Aynı maddede ayrıca, anahtar teknik personel ile ilgili mevzuat hükümlerine uygun düzenlemelere yer verildiği anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan Halis Çoban İnş. Ltd. Şti. – Adil İnş. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından teklif kapsamında; 31 yıl deneyimli bir mimar ile 28 yıl deneyimli bir inşaat mühendisinin anahtar teknik personel olarak belirtildiği bir liste ile söz konusu personelin mezuniyetine ve ilgili odaya kayıtlarına ilişkin belgelerin sunulduğu görülmüştür.

Bahse konu istekli tarafından, inşaat mühendisi anahtar teknik personel olarak belirtilen kişinin 2007 yılından ihale tarihine kadar Halis Çoban İnş. Ltd. Şti.’de kesintisiz olarak şirket ortağı ve müdürü olduğunu gösterir, ilgili serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belgenin sunulduğu, mimar anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiye ilişkin olarak; ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık süre boyunca kesintisiz olarak Adil İnş. Ltd. Şti.’nin bünyesinde çalıştırıldığına dair SGK internet sitesi üzerinden temin edilmiş barkodlu hizmet bildirimlerinin sunulduğu belirlenmiştir.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 100 üncü maddesinde; Sosyal Güvenlik Kurumunun, bu Kanun gereği verilecek her türlü belge veya bilginin internet, elektronik ve benzeri ortamda gönderilmesi hususunda, gerçek ve tüzel kişileri zorunlu tutmaya, Kuruma verilmesi gereken her türlü belge, bildirge ve taahhütnameyi diğer kamu idarelerine ait formlarla birleştirmeye, söz konusu belgeleri kamu idarelerinin internet ve elektronik bilgi işlem ortamından almaya, bu idarelere yapılacak bildirimleri Kuruma verilmiş saymaya, bu Kanunun uygulaması ile ilgili işveren, sigortalı ve diğer kurum, kuruluş ve kişilerin talepleri üzerine veya re’sen düzenleyeceği her türlü bilgi ve belgeyi bilgi işlem ortamında oluşturmaya, bu şekilde hazırlanacak olan bilgi ve belgelerin sadece internet ve benzeri iletişim ortamından ilgili kişilere verilmesini kararlaştırmaya yetkili olduğu, elektronik ortamda hazırlanacak bilgi ve belgelerin adli ve idari makamlar nezdinde resmi belge olarak geçerli olduğu hükme bağlanmış olup bu Kanunun 107 nci maddesi hükmüne dayanılarak çıkarılan Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliğinde; işveren, alt işveren, sigortalı, genel sağlık sigortalısı, hak sahibi ve diğer ilgili kişi ve kuruluşlarca bu Yönetmelikte belirtilen belgelerde yer alan bilgileri internet, elektronik ve benzeri ortamda Kurumun veri tabanına aktarılmasını ve bu şekilde aktarılan bilgiler ve talepler ile Kurumca yürütülen sosyal sigorta işlemleri sonuçlarından uygun görülenlerin işveren, sigortalı, hak sahibi ve diğer ilgili kişi ve kuruluşlara verilmesini sağlayan “e-Sigorta” adı verilen elektronik portal tanımlanmıştır.

28.09.2008 tarihli ve 27011 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Aylık Prim ve Hizmet Belgesinin Sosyal Güvenlik Kurumuna Verilmesine ve Primlerin Ödenme Sürelerine Dair Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğin 2.2.1 inci maddesinde; 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanları çalıştıran özel nitelikteki işyeri işverenlerinin, cari aya ilişkin olarak düzenleyecekleri asıl, ek veya iptal nitelikteki aylık prim ve hizmet belgelerini, en geç belgenin ilişkin olduğu ayı izleyen ayın 23’ünde saat 23.59’a kadar e-Sigorta kanalıyla Kuruma göndermek zorunda oldukları hususu düzenlenmiştir.

Aktarılan sosyal güvenlik mevzuatı hükümleri birlikte değerlendirildiğinde; 5510 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi kapsamında sigortalı sayılanları çalıştıran özel nitelikteki işyeri işverenleri tarafından elektronik ortamda hazırlanarak SGK’ya gönderilen hizmet belgelerinin resmi belge niteliğinde olduğunun kabul edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

Kaldı ki; Kamu İhale Genel Tebliğinin 8.1.3 üncü maddesinde; hizmet alımı ve yapım işi ihalelerinde kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden temin edilebilen ve teyidi yapılabilen ihaleye katılım ve yeterlik belgelerinin internet çıktısının sunulabileceği yönünde düzenleme bulunmaktadır.

Bu bağlamda, başvuruya konu ihalede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından mimar anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiye ilişkin olarak, bu kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık süre boyunca kesintisiz olarak Adil İnş. Ltd. Şti.’nin bünyesinde çalıştırıldığına dair SGK internet sitesi üzerinden temin edilerek sunulan barkodlu hizmet bildirimlerinin, kamu ihale mevzuatında anahtar teknik personelin isteklinin bünyesinde çalıştığını tevsik etmek üzere sunulması öngörülen SGK onaylı “Hizmet Bildirimi” niteliğinde olduğunun kabul edilmesi gerekmektedir. Nitekim, diğer isteklilerce anahtar teknik personele ilişkin olarak sunulan belgelerin incelenmesinde; isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge sunan isteklilerin tamamınca bu hususun, SGK internet sitesi üzerinden temin edilen belgelerle tevsik edildiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler için, bu kişilerin bünyesinde çalıştığı hususuna dair gerekli belgelerin sunulduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 6 ncı fıkrasında; anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanların, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamayacakları hükme bağlanmış olup bu hususa ilişkin isteklilerce belge sunulması ve/veya idarelerce araştırma yapılması hususu mevzuatta öngörülmemiştir.

Dolayısıyla, bahse konu husus; sebepleri ile birlikte, somut bir biçimde, usulüne uygun olarak şikayet başvurusuna konu edilmedikçe, idarelerce, aday veya istekliler tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen kişilerin aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışıp çalışmadığı hususunun ilgili kurum veya kuruluşlardan teyit ettirilmesi zorunluluğu bulunmamaktadır.

Bu itibarla, iddia uygun bulunmamıştır.

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinde; aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesinin zorunlu olduğu, aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

İşlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgelerin sunulacağı, yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceğinin idarece tespit edileceği ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtileceği, iş deneyim belge tutarlarının; Kanunun 19 uncu maddesi ile 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ve yaklaşık maliyeti eşik değerin; iki katına kadar olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 100’ünden fazla, iki katı ile bu değerin üzerinde olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 80’inden fazla olmamak üzere idarece belirlenecek orandan az olmaması hususunun yeterlik kriteri olarak aranacağı, iş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlamasının zorunlu olduğu, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortakların, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilecekleri, tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulmasının zorunlu olduğu, tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunluluğunun bulunduğu,

Hüküm altına alınmıştır.

Aynı Yönetmeliğin 48 inci maddesinin 2 nci fıkrasında; iş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarlarının iş deneyiminde değerlendirmeye alınmayacağı, 3 üncü maddesinde ise; iş ortaklığı tarafından gerçekleştirilen işlerden edinilen iş deneyim belgelerindeki tutarların, aday veya isteklinin belge sahibi iş ortaklığındaki hisse oranları esas alınarak değerlendirileceği hükme bağlanmıştır.

Başvuruya konu ihalede, idari şartnamenin 7 nci maddesinde; istekliler tarafından teklif edilen bedelin % 80'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulmasının istendiği, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinde yer alan BII Grup işlerin benzer iş olarak kabul edileceğinin düzenlendiği anlaşılmıştır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin eki “Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi”nde BII Grubunda;

1. Askeri tesis ve binalar (20.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

2. Hastaneler (20.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

3. Havaalanı terminal binaları (25.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

4. İbadethaneler (5.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

5. İdari binalar (25.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

6. Kapalı spor salonları (5.000 ve üstü seyirci kapasiteli)

7. Kültür ve kongre merkezleri (20.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

8. Müze ve konser salonları (20.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

9. Stadyum, hipodrom ve veledromlar (en az 20.000’i kapalı olmak üzere toplam 25.000 ve üstü seyirci kapasiteli)

10. Ticaret ve alışveriş merkez ve kompleksleri (25.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

11. Toplu konut işleri (sosyal donatısı ile birlikte 50.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

12. Tren gar ve istasyonları ile liman binaları (20.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

13. Uluslararası fuar merkez ve kompleksleri (en az 20.000 m2 si kapalı sergileme alanı olmak üzere toplam yapı inşaat alanı 25.000 m2 ve üstü)

14. Üniversite ve eğitim binaları (25.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

15. Yüksek yapılar (30 kat üzeri ve 25.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

16. (5) ve üzeri yıldızlı oteller ve 1. sınıf tatil köyleri (25.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanı)

Yapım işleri sayılmıştır.

İncelenen ihalede, idarece ihale üzerinde bırakılan Halis Çoban İnş. Ltd. Şti. – Adil İnş. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından teklif kapsamında sunulan belgelerin incelenmesinde; söz konusu isteklinin iki ortaktan oluşan bir iş ortaklığı niteliğine sahip olduğu, pilot ortak olarak beyan edilen Halis Çoban İnş. Ltd. Şti. tarafından; Toplu Konut İdaresi Başkanlığına gerçekleştirilen, 2006/141646 İKN’li ihaleye konu olan, sözleşme tarihi 05.04.2007, geçici kabul tarihi 20.09.2008, toplam inşaat alanı 98.903,91 m² olan bir toplu konut yapım işine ilişkin iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüştür. Söz konusu ortağın, anılan iş deneyim belgesine konu işi, başka bir iş ortaklığının % 49 ortağı olarak gerçekleştirmiş olduğu, bahsi geçen Yönetmeliğin 48/3 üncü maddesi uyarınca Halis Çoban İnş. Ltd. Şti.’nin hisse oranına isabet eden kısmın ayrıştırılması ve aynı Yönetmeliğin 49 uncu maddesine göre yapılan güncelleştirme sonucunda, sözü edilen belgenin tutarının, incelenen ihalede idarece idari şartnamenin 7 nci maddesinde istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını karşıladığı anlaşılmıştır.

Bu bağlamda, ihale üzerinde bırakılan iş oraklığının özel ortağı tarafından, idarece istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlayan ihale konusu işe veya benzer işe ait bir iş deneyim belgesi yahut istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin bir belgenin sunulması durumunda, bahse konu ortak girişimin iş deneyimi yeterlik kriterini sağlayacağı anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan isteklinin özel ortağı tarafından Muğla İl Özel İdaresine gerçekleştirilen, 2008/32691 İKN’li ihaleye konu olan, sözleşme tarihi 07.05.2008, geçici kabul tarihi 23.07.2010 olan “Muğla Köyceğiz Otelcilik ve Meslek Lisesi İnşaatı” yapım işine ilişkin iş bitirme belgesinin sunulduğu, Yönetmeliğin 49 uncu maddesine göre güncelleştirilen belge tutarının, incelenen ihalede idarece istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ının üzerinde olduğu tespit edilmiştir.

Bu itibarla, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından idari şartnamede istenen iş deneyim tutarının sağlandığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Söz konusu iddiaya, başvuruya konu ihaleye yönelik olarak Ak - Ser İnşaat Turizm San. Tic. Ltd. Şti.’nin 13.01.2012 tarih ve 2104 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikayet başvuru dilekçesinde de yer verilmiş olduğu, bahse konu başvuru sonucunda alınan 06.02.2012 tarihli ve 2012/UY.I-835 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararında; “...

Başvuruya konu ihalede, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun olmadığı hususuna ilişkin olarak yapılan incelemede;

İdarece, bahse konu istekliye gönderilen aşırı düşük teklif açıklama isteme yazısında, sözü edilen Tebliğin 45 inci maddesinde belirtildiği şekilde; açıklama istenen iş kalemleri ile açıklama istenmeyen analiz girdilerinin belirtildiği, anılan istekli tarafından açıklamaların kamu kurum ve kuruluşlarınca yayımlanan birim fiyat ve rayiçler ile piyasada faaliyet gösterenlerden alınan proforma fatura ve fiyat tekliflerinde yer alan fiyatlara dayandırıldığı, bahse konu proforma fatura ve fiyat tekliflerinde, söz konusu Tebliğin 45.1.13.1 ve 45.1.13.2 nci maddelerine uygun olarak gerekli ibarelerin ilgili meslek mensubunca yazılarak onaylandığı, ancak, anılan istekli tarafından, açıklama istenen iş kalemlerinin bazıları için herhangi bir açıklama sunulmadığı ve bunlar için teklifte herhangi bir bedel öngörülmediği (919-206, 919-402, 919-402 ve 919-862 poz numaralı asansör imalatları), bazı imalat miktarlarının, idarece yaklaşık maliyetin belirlenmesi aşamasında yapılan hesaplamalar sonucu bulunan imalat miktarlarına göre oldukça düşük belirlendiği anlaşılmıştır.

Aşağıda, idarece yaklaşık maliyet hesabında öngörülen bazı önemli imalatların miktarları ile aynı imalatlar için Halis Çoban İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Adil İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi tarafından teklif hesabında öngörülen miktarlara karşılaştırmalı olarak yer verilmektedir:

Poz No

İdarece öngörülen imalat miktarı

İstekli tarafından öngörülen imalat miktarı

27.528/2

35.707,50 m²

15.666,00 m²

27.508/MK

35.174,70 m²

15.250,00 m²

23.176

129.960,84 kg

10.000,00 kg

ÖBF-54

14 adet

9 adet

ÖBF-26

28 adet

21 adet

Bu itibarla, bahse konu isteklinin aşırı düşük teklif açıklamalarının reddedilmesi ...” yönünde karar verilmiş olup, iddiaya ilişkin yeniden karar alınmasına gerek bulunmamaktadır.

Bununla birlikte, başvuru sahibinin diğer iddiaları kapsamında Kurum tarafından alınacak karar çerçevesinde, ihale tarihi itibari ile geçerli olan teklif sayısında değişiklik olacağından, bahsi geçen Tebliğin 45.1.17 nci maddesi uyarınca, aşırı düşük teklif sınır değerinin geçerli teklifler dikkate alınarak yeniden belirlenmesi gerektiği dikkate alındığında, yeniden yapılacak sınır değer tespiti sonrasında, esasen idarece teklifi geçerli kabul edilen Halis Çoban İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Adil İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin teklif fiyatının yeni sınır değerin üstünde kalması durumunda, ihalenin söz konusu istekli üzerinde bırakılması, aksi durumda ise, yeniden aşırı düşük teklif açıklaması istenmeksizin bahse konu isteklinin teklifinin yukarıda açıklanan nedenlerle değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

5. Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesinin ikinci fıkrasının (ç) bendinde; başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı delillerin başvuru dilekçelerinde belirtilmesi gerektiği düzenlenmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin 11 inci maddesinin 8 inci fıkrasında ise; ... başvuruda bulunulan hususların dilekçelerde somut bir biçimde, mevzuata aykırı bulunma sebepleri ile birlikte gösterilmesi gerekmektedir. İşlemin hangi unsurlarının hangi gerekçelerle hukuka aykırı olduğu belirtilmeksizin sadece mevzuata aykırı olduğu gibi soyut ve mesnetsiz iddialara yer verilmesi halinde, Yönetmeliğin 8 inci maddesine aykırı olduğu gerekçesiyle başvurunun reddine ilişkin sorumluluk başvurana ait olacağından bu hususa dikkat edilmesi gerekmektedir.” şeklinde açıklamada bulunulmuştur.

Başvuruya konu ihalede, incelenmekte olan iddia kapsamında, şikayetçi tarafından hangi belgenin hangi gerekçelerle mevzuata aykırı olduğu belirtilmeksizin, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan tüm belgelerin idari şartnamenin 7 nci maddesinde belirtilen yeterliğe ilişkin hususlar bakımından yeniden incelenmesi talep edilmekte, somut bir işlem veya eylemin mevzuata aykırılığı iddia edilmemektedir.

Bu itibarla, iddiaya ilişkin başvurunun şekil yönünden reddi gerekmektedir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

1. Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler için bünyesinde çalıştığı hususuna dair sunulan belgelerin eksikliğine ilişkin iddia kapsamında yapılan incelemede;

a) İdarece teklifi iş deneyimi kriterini karşılamaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakılan Fermak – Arıtaş – San-İş Ortak Girişimi tarafından, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis ve mimar çalıştırıldığına ilişkin belgelerin sunulmamış olduğu, anahtar teknik olarak belirtilen personelin ilgili anonim şirketlerde yönetim kurulu üyesi ortaklar niteliğinde olduğunun anahtar teknik personel listesinde belirtildiği, ancak bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık sürelerini tevsik edici ilgili belgelerin sunulmadığı tespit edilmiştir.

b) İdarece teklifi, anahtar teknik personele ilişkin mezuniyet belgelerinin bulunmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakılan, ancak 06.02.2012 tarihli ve 2012/UY.I-835 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararı ile idarenin söz konusu işleminde isabet görülmeyerek teklifinin yeniden değerlendirmeye alınması yönünde düzeltici işleme hükmedilen Ak - Ser İnşaat Tur. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulunulan yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda anahtar teknik personel çalıştırıldığına ilişkin belgelerin sunulmamış olduğu, yalnızca, ihale ilan tarihinin içinde bulunduğu aya ilişkin olarak anahtar teknik personel olarak gösterilen kişiler adına prim ödendiğini gösterir hizmet bildiriminin sunulduğu tespit edilmiştir.

Bu itibarla, Ak - Ser İnşaat Tur. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

2. İş deneyim tutarına ilişkin iddia bakımından yapılan incelemede;

a) Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin 2.11 inci maddesinde; BII grubu işlerin benzer iş olarak belirlendiği ihalelerde, sunulacak iş deneyim belgesinden yapım işinin BII grubunda belirtilen fiziki kriterleri sağlayıp sağlamadığının anlaşılamaması durumunda, bu hususa ilişkin tevsik edici belgenin teklif kapsamında sunulmasının zorunlu olduğu, bu kapsamda yapı inşaat alanını tevsik etmek üzere, yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının başvuru veya teklif kapsamında sunulmasının gerektiği belirtilmiştir.

BII grubu işlerin benzer iş olarak belirlendiği başvuruya konu ihalede, idarece teklifi geçerli kabul edilen isteklilerden;

i) Mehmet Özcan tarafından Toplu Konut İdaresi Başkanlığına gerçekleştirilen “Mersin İli; Merkez, 2 Adet 24 Derslikli Lise, 1 Adet 300 Kişilik Pansiyon, Erdemli Mevkii 16 Derslikli Lise, Tarsus Mevkii 24 Derslikli İlköğretim Okulu, 300 Kişilik Pansiyon İle Bu Donatılara Ait Altyapı ve Çevre Düzenlemesi İnşaatı” yapım işine ilişkin iş bitirme belgesinin sunulduğu,

ii) Özler – Özmir – Elay – Başar Ortak Girişiminin pilot ortağı Özler Yapı İnş. Tic. San. Ltd. Şti. tarafından, ortağına ait, DLH İnşaatı Genel Müdürlüğüne gerçekleştirilen “Samsun Çarşamba Havalimanı İnşaatı” yapım işine ilişkin iş yönetme belgesinin sunulduğu,

Görülmüştür.

Söz konusu iş deneyim belgelerinden, belgelere konu yapım işlerinin veya ilgili iş kısımlarının BII grubunda belirtilen fiziki kriterleri sağlayıp sağlamadığı hususu anlaşılamamaktadır. Ayrıca, bu belgelerin ekinde, bahse konu Tebliğin 2.11 inci maddesine uygun olarak, fiziki büyüklüğü tevsik edici gerekli belgelerin sunulmadığı anlaşılmıştır.

Bu nedenle, bahsi geçen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

b) İdarece teklifi geçerli kabul edilen Milenyum Yapı İnş. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından Mersin Büyükşehir Belediyesine gerçekleştirilen “Spor Kompleksi İkmal ve Olimpik Yüzme Havuzu” yapım işine ilişkin iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Bahse konu belgede, uygulanan yapı tekniğinin; “Betonarme Karkas

58.750 m² İnşaat Alanı: (İdari, Sosyal, Sporcu Bloku, Olimpik Yüzme Havuzu, 3 Adet Futbol Sahası, Seyirci Tribünleri, Bina Arası Kapalı Pergoleler, Ahşap Pergoleler, 5 Adet Tenis Kortu, 500 Ton’luk Su Deposu, Trafo Binası, 2 Adet Basket Sahası, 450 Araçlık Açık Otoparklar.)

42.300 m² Saha Tanzimi (Çim Ekimi, Peyzaj, Saha Aydınlatma, Otomatik Sulama)” şeklinde belirtildiği anlaşılmıştır.

Anılan belgeye konu olan iş kapsamında, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin eki Listenin BII grubunda yer alabilecek işlerin yanısıra bu grupta yer alması mümkün olmayan işlerin birlikte gerçekleştirildiği, belgede işin bütününe ilişkin fiziki büyüklüklerin belirtilmiş olduğu, sözü edilen Tebliğin 2.11 inci maddesinde düzenlendiği biçimde, BII grubunda yer alması söz konusu olabilecek işlere ilişkin fiziki büyüklüklerinin ayrıca belirtilmediği (örneğin; stadyumun seyirci kapasitesinin veya idari binanın fiziki büyüklüğünün belirtilmediği) ve belge ekinde bu hususa ilişkin herhangi bir belgenin sunulmadığı tespit edilmiştir.

Bu itibarla, Milenyum Yapı İnş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

c) Ak - Ser İnşaat Tur. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından Dicle Üniversitesi Rektörlüğüne gerçekleştirilen “Merkezi Kütüphane ve Kongre Binası İkmal İnşaatı” yapım işine ilişkin iş bitirme belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Anılan belgeye konu olan işin kapsamında; incelenen ihalenin konusu olan iş (Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin eki Listenin BII grubunda “Kültür ve kongre merkezleri” birlikte yer aldığından, iş deneyim belgesine konu Kongre Binası işi, ihale konusu Kültür Merkezi inşaatı işi ile aynı iş olarak değerlendirilmiştir.) ile birlikte bahse konu Listenin BII grubunda sayılmamış olan bir işin (Kütüphane Binası) birlikte gerçekleştirildiği anlaşılmaktadır.

Sözü edilen Tebliğin 2.8 inci maddesinde; “Birden fazla gruptan işleri içeren iş deneyim belgelerinde, ihale konusu işe benzer nitelikteki işler değerlendirmeye alınır. Örneğin; bir rekreasyon alanı yapım işinde, iş kapsamında BIII grubuna giren bir bina inşasının da gerçekleştirilmesi durumunda; iş deneyim belgesi sahibi, BIII grubu işleri ayrıştırılmak suretiyle BIII grubu iş deneyimi istenen bir ihaleye katılabilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Anılan Tebliğ düzenlemesi uyarınca, başvuruya konu ihalede Ak - Ser İnşaat Tur. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu işin ayrıştırılarak ihale konusu iş veya benzer işe ilişkin kısımlarının dikkate alınması için belgeyi düzenleyen idareden gerekli belgelerin istenmesi gerekmekle birlikte, başvuru sahibinin ilk iddiasına ilişkin olarak eşit muamele ilkesi gereğince yapılan inceleme sonucunda, bahse konu isteklinin teklifinin, anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler için, ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıldır bünyesinde çalıştığı hususuna dair gerekli belgelerin sunulmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiğinden, iş deneyim belgesine ilişkin olarak ilgili idareden belge istenmesine gerek bulunmamaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Ak - Ser İnşaat Tur. San. Tic. Ltd. Şti., Mehmet Özcan, Özler – Özmir – Elay – Başar Ortak Girişimi ve Milenyum Yapı İnş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması, Kamu İhale Genel Tebliğinin 45.1.17 nci maddesi uyarınca, aşırı düşük teklif sınır değerinin, geçerli teklifler dikkate alınarak yeniden belirlenmesi, Halis Çoban İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. – Adil İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin teklif fiyatının, belirlenecek sınır değerin altında kalması durumunda, yeniden aşırı düşük teklif açıklaması istenmeksizin bahse konu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi