KİK Kararı: 2012/UM.III-4458

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/070
Gündem No : 6
Karar Tarihi : 28.11.2012
Karar No : 2012/UM.III-4458
BAŞVURU SAHİBİ:
Ak-Yapı İnş. San. Tur. ve Tic. Ltd. Şti., ULUS İŞHANI C BLOK NO : 9 ULUS ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ankara Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğü, Rüzgarlı Cad. İbrahim Müteferrika Sok. No: 7 06100 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/118151 İhale Kayıt Numaralı "Kırtasiye Malzemesi Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ankara Valiliği Halk Sağlığı Müdürlüğütarafından 17.09.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kırtasiye Malzemesi Alımı” ihalesine ilişkin olarak Ak-Yapı İnş. San. Tur. Ve Tic. Ltd. Şti.’nin 19.10.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.10.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.11.2012 tarih ve 36656 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.11.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/4106 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, başvuruya konu ihalede, vermiş oldukları teklifin, Ticaret Sicil Gazetesi faaliyet alanı bölümünde Kırtasiye ve Büro Malzemeleriyle alakalı mal alımı ve satımına yönelik herhangi bir ibareye rastlanmadığından değerlendirme dışı bırakıldığı, bu kararın mevzuata aykırı olduğu, ihale şartnamelerinde katılımcıların faaliyet alanı hakkında herhangi bir kısıtlayıcı madde bulunmadığı, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 27 nci maddesinde isteklilerin ekonomik, mali ve mesleki yeterliliklerinin hangi esaslara göre belirleneceğinin açık olduğu, ayrıca Türk Ticaret Kanununun 125 inci maddesinde, "Ticarete şirketleri tüzel kişiliği haizdir. Ticaret şirketleri, Türk Medeni Kanununun 48 inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilir. Bu husustaki kanuni istisnalar saklıdır." denildiği, bu nedenle şirketlerinin değerlendirme dışı bırakılmasının hukuka aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapılan incelemede, ihale konusu işin 56 kalem kırtasiye malzemesi alımı işi olduğu, işe ait idari şartnamenin 7.1’inci maddesinde ihaleye katılabilmek için gereken belgelerin neler olduğuna ilişkin düzenlemelerin yer aldığı, aynı şartnamenin, 7.4. 7.5. ve 7.6’ıncı maddelerinde herhangi bir düzenleme bulunmadığı, bu itibarla idarece başvuruya konu ihaleye teklif verecek isteklilerden ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin bir belge sunulmasının istenmediği, 7.6’ncı maddesinde benzer iş tanımı yapılmadığı ve iş deneyimini tevsik amacıyla iş deneyim belgesi sunulmasının istenmediği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından sunulan ve itirazen şikayet dilekçesi ekinde aslının yer aldığı görülen şirketin amaç ve konularının belirtildiği 12.06.1997 tarih ve 4309 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde, şirketin faaliyet alanlarının ana başlıklar olarak inşaat işleri, gayrimenkul alım satımı, her türlü gıda, tarım ürünleri, temizlik malzemeleri alım satımı imalatı, ithalatı, ihracatı, her türlü hayvancılık ile hayvansal ürünlerin alımı satımı pazarlanması, her türlü eğitim hizmetleri vermek vb. şeklinde özetlenebileceği, ancak aralarında kırtasiye ve büro malzemeleri ile ilgili bir hususun bulunmadığı görülmüştür.

29.6.1956 tarihli ve 6762 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Hükmi şahısların ehliyeti” başlıklı 137’nci maddesinde; “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler.” hükmü (ultra vires) bulunmakta iken, anılan Kanun 13.01.2011 tarihli 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu ile 01.07.2012 tarihinden itibaren yürürlükten kaldırılmış olup, yeni Kanunun “Tüzel kişilik ve ehliyet” başlıklı 125’inci maddesinin 2’nci fıkrasına önceki Kanunun aksine; “Ticaret şirketleri, Türk Medenî Kanununun 48’inci maddesi çerçevesinde bütün haklardan yararlanabilir ve borçları üstlenebilirler.” hükmü getirilmiştir.

Dolayısıyla ticaret şirketlerinin, ana sözleşmelerinde yer almayan faaliyet konuları dışında da bütün haklardan yararlanıp, borçları üstlenebilmelerinin önünde Türk Ticaret Kanunu açısından herhangi bir engelin kalmadığı anlaşılmaktadır.

Ancak Türk Ticaret Kanunu’na göre özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde istekli olabilecek “ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” olarak tanımlanmıştır.

Anılan mevzuat hükmü gereğince, istekli olabilecek sıfatını kazanmak için dahi ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi gerektiği hususu dikkate alındığında, ihaleye teklif vererek istekli sıfatını kazanan kişi ya da kuruluşların öncelikle bu şartı sağlamaları gerekmektedir.

Dolayısıyla başvuruya konu uyuşmazlığın kamunun ihaleyle mal alımı sürecinde ortaya çıkması nedeniyle, Türk Ticaret Kanunu’ndaki genel düzenleme yerine özel kanun niteliğini taşıyan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’ndaki düzenlemenin esas alınması ve istekli olabilecekler için geçerli olan ihale konusu alanda faaliyet gösterilmesi şartının isteklilerce de öncelikle sağlanması gerektiği hususları dikkate alındığında başvuru sahibi isteklinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi