KİK Kararı: 2012/UM.III-3985

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/061
Gündem No : 36
Karar Tarihi : 17.10.2012
Karar No : 2012/UM.III-3985
BAŞVURU SAHİBİ:
Teknosan San. Tic. Ltd. Şti., CUMHURİYET MAH. ADNAN MENDERES CD. AKIN APT. NO : 8 KAT : 1 HATAY

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İskenderun Devlet Hastanesi Baştabipliği, Dumlupınar Mah. 264 Sokak No:1 31200 HATAY

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/92321 İhale Kayıt Numaralı "2 Set Cerrahi El Aletleri Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

İskenderun Devlet Hastanesi Baştabipliğitarafından 16.08.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2 Set Cerrahi El Aletleri Alımı (2. Kısım)” ihalesine ilişkin olarak Teknosan San. Tic. Ltd. Şti.nin 02.08.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.08.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.08.2012 tarih ve 28895 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 16.08.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/3127 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle:

1. KBB teleskopu kapsamında ışık adaptörü istenilmesinin ihaleye yalnızca Karl Storz markasının teklif edilebilmesine imkân tanıyarak diğer markaların teklif edilebilmesine engel olduğu, idarece şikâyet üzerine alınan kararda yer verilen ışık adaptörünün gördüğü işlevlerin alternatif yöntemlerle de yerine getirilebileceği,

2. KBB teleskopu kapsamında bataryalı ışık kaynağı, batarya şarj cihazı ve batarya şarj cihazı ara kablosu istenilerek ve teknik şartnamenin 1-d maddesi çerçevesinde teklif edilecek tüm ürünlerin aynı marka olması şartı getirilerek de Karl Storz markasının işaret edildiği, rekabet ortamının sağlanabilmesi için birim fiyat teklif cetvelinin başvuruya konu kısma ilişkin bölümünün altı, yedi ve sekizinci kalemleri olan bahse konu ekipmanların ayrı bir kısım olarak ihale edilmesi gerektiği, ayrıca bataryalı ışık kaynağına ilişkin teknik şartname düzenlemeleri arasında yer alan “Operasyon süresi minimum 90 dakika olmalıdır.” ifadesinin % 100 parlaklıkta çalışılması durumunda operasyon süresinin minimum 90 dakika olması gerektiği izlenimini oluşturarak ihaleye katılımı kısıtladığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Söz konusu iddiaya ilişkin olarak akademik bir kuruluştan teknik görüş istenilmiş ve “KBB teleskopu kapsamında ışık adaptörü istenilmesinin ihaleye yalnızca Karl Storz markasının teklif edilebilmesine imkân tanıyarak diğer markaların teklif edilebilmesine engel olup olmadığı, idarece şikâyet üzerine alınan kararda yer alan ışık adaptörünün gördüğü işlevlerin başvuru sahibinin iddiasında yer aldığı gibi alternatif yöntemlerle de yerine getirilip getirilemeyeceği” hususu sorulmuştur.

Gönderilen teknik görüşte “Bataryalı ışık kaynağı, teleskopa bağlanarak portatif bir muayene sistemi oluşturmaktadır. Böylece bir endovizyon cihazına bağlı olmaksızın, göz ile muayene gerçekleştirilebilmektedir. Ayrıca acil bir durumda taşınabilir olması poliklinik, acil servis, yoğun bakım gibi farklı birimlerde yerinde muayene imkanı sağlamaktadır. Portatif soğuk ışık kaynağının şarj edilebilir özellikte olması maliyet açısından avantajdır. Şarj edilebilir bataryalı soğuk ışık kaynağına sahip farklı markalar bulunmaktadır.

KBB teleskopu kapsamında bataryalı ışık kaynağı, batarya şarj cihazı ve batarya şarj cihazı ara kablosu istenilmesi teknik şartnamede Karl Storz markasını işaret etmektedir. Ancak KBB teleskopu kapsamında ışık adaptörü istenilmesi bu cihazın en baştan yukarıda belirtilen avantajlardan dolayı tercih sebebidir. Seti oluşturan parçaların birbiriyle uyumlu olması aranması gereken ve hekime tercih hakkı sunan bir özelliktir ihaleye yalnızca Karl Storz markasının teklif edilebilmesine imkân tanıyarak diğer markaların teklif edebilmesine engel değildir. Işık adaptörünün gördüğü işlevler alternatif yöntemlerle yerine getirilse bile yukarıda ifade edilen avantajların ortadan kalkmasına yol açmaktadır.

Söz konusu olan “Operasyon süresi minimum 90 dakika olmalıdır” ifadesi %100 parlaklıkta çalışılması durumunda operasyon süresinin minimum 90 dakika olması gerektiği izlenimi oluştursa bile cihazın verimliliği ve operasyon süresi ile ilgili önemli bir veridir ihaleyi kısıtlamamaktadır.

Bu maddelerin değiştirilmesi hekimin bir endovizyon cihazına bağlı olmaksızın, göz ile muayene gerçekleştirebilen, acil bir durumda taşınabilir, poliklinik, acil servis, yoğun bakım gibi farklı birimlerde yerinde muayene imkanı sağlamak üzere temin etmek istediği cihazın alınmasına engel olmasa bile, farklı marka parçaların bir araya getirilmesi ile oluşturulan ve muhtemelen birbiri ile uyumlu olmayan verimsiz bir cihaz ortaya çıkmasına ve israfa yol açacaktır.” hususları belirtilmiştir.

Aktarılan teknik görüşten, KBB teleskopu kapsamında ışık adaptörü istenilmesinin Karl Storz markasını işaret ettiği anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanun’un “Temel ilkeler” başlıklı beşinci maddesinin birinci fıkrasında “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan hükümler çerçevesinde, teknik şartnameler hazırlanırken temel ilkelerden olan rekabetin sağlanması ilkesi gereği rekabeti engelleyici hususlara yer verilmemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacak şekilde düzenleme yapılması, teknik şartnamelerde belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilmemesi ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmemesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, gönderilen teknik görüşten Teknik Şartname’de belirli bir markaya yönelik özellik ve tanımlamalara dolayısıyla rekabeti engelleyici hususlara yer verildiği tespit edilmiş ve bu durumun mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

KBB Teleskop ve Aksesuarları Teknik Şartnamesi’nin “Tekliflerin Hazırlanması ve Değerlendirilmesi” başlıklı birinci maddesinin (d) bendinde “Seti oluşturan parçalar aşağıda belirtilen özellikleri taşımalı ve bu parçalar birbiri ile uyum içerisinde çalışmalıdır ve teklif edilecek tüm ürünler aynı marka olmalıdır.” düzenlemesine,

Aynı Şartname’nin “Vazgeçilmez Teknik Özellikler” başlıklı beşinci maddesinde:

“…

Bataryalı Işık Kaynağı

1) Led teknolojisi ile çalışmalı ve şarj edilebilir olmalıdır.

2) 2 adet Bataryası olmalıdır.

3) Operasyon süresi minimum 120 dakika olmalıdır.

4) Hafif olmalıdır. Ağırlığı 150 gramı geçmemelidir.

5) Işık parlaklığı en az 50.000 lux olmalıdır.

6) Renk ısısı en az 5500 K olmalıdır.

7) Fiberoskop ve teleskop fiber optik kablo girişlerine herhangi bir adaptöre gerek olmaksızın monte edilebilmelidir.

8) Fiberoskop ve teleskobun herhangi bir ışık kaynağına gerek kalmadan, mobil olarak kullanılabilmesine imkan sağlanmalıdır.

Batarya Şarj Cihazı için Ara Kablo

1) Uzunluğu en az 1.5 m olmalıdır.

Batarya Şarj Cihazı

1) Yeniden şarj edilebilir ve lityum İyon bataryaların şarj edilmesi için kullanılabilir özellikte olmalıdır. Ayrıca elektrik kablosu verilmelidir. (en az 1.5 m)…” düzenlemelerine yer verilmiş ve şikâyet üzerine düzenlenen zeyilname ile yukarıda aktarılan beşinci maddeye ait bölüm tek bir başlık altında toplanarak:

“Bataryalı Işık Kaynağı

1) 2 adet Bataryası olmalıdır.

2) Operasyon süresi minimum 90 dakika olmalıdır.

3) Hafif olmalıdır.

4) Işık parlaklığı en az 30.000 lux olmalıdır.

5) Renk ısısı en az 5500 K olmalıdır.

6) Fiberoskop ve teleskop fiber optik kablo girişlerine herhangi bir adaptöre gerek olmaksızın monte edilebilmelidir.

7) Fiberoskop ve teleskobun herhangi bir ışık kaynağına gerek kalmadan, mobil olarak kullanılabilmesine imkan sağlanmalıdır.

8) Şarj edilebilir olmalıdır ve şarj cihazı ile birlikte verilmelidir.” şeklinde değiştirilmiştir.

Söz konusu iddiaya ilişkin olarak akademik bir kuruluştan teknik görüş istenilmiş ve “KBB teleskopu kapsamında bataryalı ışık kaynağı, batarya şarj cihazı ve batarya şarj cihazı ara kablosu istenilerek ve teknik şartnamenin 1-d maddesi çerçevesinde teklif edilecek tüm ürünlerin aynı marka olması şartı getirilerek (böylelikle teklif edilecek teleskop markasının bataryalı ışık kaynağı, batarya şarj cihazı ve batarya şarj cihazı ara kablosu da üretiyor olması gerekliliği doğmuş oluyor.) tek marka ve modelin işaret edilip edilmediği, söz konusu düzenlemeler arasında yer alan “Operasyon süresi minimum 90 dakika olmalıdır.” ifadesinin % 100 parlaklıkta çalışılması durumunda operasyon süresinin minimum 90 dakika olması gerektiği izlenimini oluşturarak ihaleye katılımı kısıtlayıp kısıtlamadığı” hususları sorulmuştur.

Birinci iddia kapsamında yer verilen teknik görüşten, KBB teleskopu kapsamında bataryalı ışık kaynağı, batarya şarj cihazı ve batarya şarj cihazı ara kablosu istenilerek ve teknik şartnamenin 1-d maddesi çerçevesinde teklif edilecek tüm ürünlerin aynı marka olması şartı getirilerek Karl Storz markasının işaret edildiği anlaşılmış, bu itibarla Teknik Şartname’de belirli bir markaya yönelik özellik ve tanımlamalara dolayısıyla rekabeti engelleyici hususlara yer verildiği ve bu durumun mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Bataryalı ışık kaynağına ilişkin teknik özellikler arasında yer alan “Operasyon süresi minimum 90 dakika olmalıdır.” ifadesinin % 100 parlaklıkta çalışılması durumunda operasyon süresinin minimum 90 dakika olması gerektiği izlenimini oluşturarak ihaleye katılımı kısıtladığı iddiasına ilişkin olarak ise anılan teknik görüşte yer verilen söz konusu düzenlemenin her ne kadar iddiada belirtilen şekilde bir izlenim oluştursa da ihaleye katılımı kısıtlamadığı düşüncesi ve 4734 sayılı Kanun’un 29’uncu maddesinin son fıkrası çerçevesinde istekli olabileceklerin “tekliflerini hazırlarken ihale dokümanında açıklanmasına ihtiyaç duyulan hususlarla ilgili olarak” açıklama talep edebileceği hususu göz önünde bulundurulduğunda, söz konusu düzenlemenin oluşturacağı izlenimin rekabeti kısıtlayacağı sonucuna varılamayacağı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin başvuruya konu ikinci kısmının iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin ikinci kısmının iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi