KİK Kararı: 2012/UM.III-2509

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/036
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 18.06.2012
Karar No : 2012/UM.III-2509
BAŞVURU SAHİBİ:
Diakim Diagnostik Ürünler San . Tic. Ltd. Şti. , MİMAR SİNAN CAD. NO : 2/1 D: 601 ALSANCAK İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dr.Behçet Uz Çocuk Hastalıkları Ve Cerrahisi Eğitim Araştırma Hastanesi, Şehit Nevres Bulvarı 1374 11 35220 İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/37893 İhale Kayıt Numaralı "Biyokimya Laboratuvarına Kit İle Birlikte Otoanalizör Ve Kan Gazı Alımı İhalesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

12.06.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.03-.M.[2199].(0266)./2012-103 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Dr. Behçet Uz Çocuk Hastalıkları ve Cerrahisi Eğitim Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 19.04.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Biyokimya Laboratuvarına Kit ile Birlikte Otoanalizör ve Kan Gazı Alımı” ihalesine ilişkin olarak Diakim Diagnostik Ürünler San. Tic. Ltd. Şti.’nin 07.06.2012 tarih ve 20964 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; ihale tarihine dokuz gün kala, 10.04.2012 tarihinde zeyilname yayımlandığı, bu durumun, ihale tarihinden en az on gün önce doküman satın alanların bilgi sahibi olmasını temin edecek şekilde zeyilname düzenlenmesine ilişkin idari şartnamenin 13.2 nci maddesine aykırılık teşkil ettiği ve anılan şartnamenin 13.3 üncü maddesi gereğince de, düzenlenen zeyilname ile tekliflerin hazırlanması için ek süreye ihtiyaç doğduğundan, ihale tarihinin en fazla yirmi gün süreyle ertelenmesi gerekirken, idarece, belirtilen hususlara uygun hareket edilmemesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği yönünde yapmış oldukları şikâyet başvurusunun, ihaleye teklif verdikleri, bu kapsamda, dokümana ilişkin olarak başvuruda bulunamayacakları gerekçesiyle reddedildiği, ancak, başvurularının ihale dokümanının içeriğine değil, zeyilnamenin yayımlanmasına ilişkin kanuni sürelere uyulmamasına yönelik olduğu, bu nedenle, ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hükmüne yer verilmiştir.

Anılan Kanunun 4 üncü maddesinde “istekli”; “ mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi ” şeklinde, “istekli olabilecek” ise; “ ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ” şeklinde tanımlanmıştır.

Aynı Kanunun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “ Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir… ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “ Başvuru ehliyeti ” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında; “Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3 üncü maddesinin son fıkrasında ise; “İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması yer almaktadır.

Yapılan incelemede, başvuru sahibinin 19.04.2012 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye teklif verdiği ve bu tarih itibariyle istekli niteliğini kazandığı anlaşılmıştır. 4734 sayılı Kanunun 29 uncu maddesinin ikinci fıkrasında, zeyilnamenin, ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olduğu belirtilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ön inceleme konularını sırasıyla düzenleyen birinci fıkrasının (b) bendinde başvuru ehliyeti, (c) bendinde ise başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı sayılmıştır. Bu kapsamda, başvuru sahibinin, istekli olabilecek konumunda bulunduğu aşamada, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklara ilişkin olarak da şikâyet başvurusunda bulunabileceği, dolayısıyla, zeyilnamenin yayımlanması ile ilgisi bulunan ve 10.04.2012 tarihinde farkına varıldığı beyan edilen, mevzuatta öngörülen süreler çerçevesinde ihaleye teklif vermeden önce idareye şikâyet edebileceği duruma yönelik olarak, istekli niteliğini kazandıktan sonra başvuruda bulunduğu, belirtilen hususun ise, isteklilerin yapabileceği başvuru konuları bakımından mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Netice itibariyle, istekli konumundaki ilgilinin, mevcut iddiası bakımından şikâyet ehliyetine sahip olmadığı ve ihaleye teklif vermeden önce istekli olabilecek konumunda bulunduğu aşamada ise şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunmadığı tespit edilmiştir. Dolayısıyla, başvurunun idarece reddedilmesinde ehliyet ve süre yönünden hukuka aykırılık bulunmadığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi