KİK Kararı: 2012/UM.III-1602

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/022
Gündem No : 37
Karar Tarihi : 09.04.2012
Karar No : 2012/UM.III-1602 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Karba Otomotiv Makina San. Ve Tic. Mimarlık Müh. Hiz. Ltd. Şti., 1.ORGANİZE SANAYİ BÖLGESİ DAĞISTAN CADDESİ NO:8 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gölbaşı Belediye Başkanlığı, Gölbaşı Beldesi 13800 BİTLİS

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/23535 İhale Kayıt Numaralı "İtfaiye Aracı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

03.04.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.03-.M.[1284].(0266)./2012-48sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Gölbaşı Belediye Başkanlığı tarafından 20.03.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İtfaiye Aracı Alımı” ihalesine ilişkin olarak Karba Otomotiv Makina San. ve Tic. Mimarlık Müh. Hiz. Ltd. Şti.’nin 28.03.2012tarih ve 12352sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

1. Başvurunun reddine,

2. İhale dokümanında değişiklik ve açıklama yapılmasına yönelik idare işleminin, değerlendirilmek üzere, İçişleri Bakanlığına bildirilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; 20.03.2012 tarihinde gerçekleştirilen ihalede, ihale dokümanını, 07.03.2012 tarihinde Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden e-imza kullanarak indirmek suretiyle temin ettikleri, tekliflerini sunmak üzere idare adresine gittiklerinde, 15.03.2012 tarihinde ihale dokümanında değişiklik yapıldığını öğrendikleri, buna göre, idarece, kendilerinin EKAP üzerinden temin ettikleri ihale dokümanından farklı bir dokümana göre ihaleye çıkıldığı, yeni dokümanda, daha önce istenen bazı belgelerin istenmediği, kendi teklifleri kapsamında ilk dokümandaki düzenlemelerin dikkate alındığı, bu nedenle, iki isteklinin katıldığı ihalede daha yüksek teklif verdikleri, idarenin, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 24 üncü maddesi gereğince, yapılan değişikliklere ilişkin zeyilnameyi, ihale tarihinden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olunmasını temin edecek şekilde doküman alanların tamamına göndermemesinin ve zeyilnamenin düzenlendiği 15.03.2012 tarihi dikkate alındığında da, yine anılan Yönetmeliğin aynı maddesi gereğince, ihale tarihini ertelememesinin mevzuata aykırılık teşkil ettiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hükmüne yer verilmiştir.

Anılan Kanunun 4 üncü maddesinde “istekli”; “ mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi ” şeklinde, “istekli olabilecek” ise; “ ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ” şeklinde tanımlanmıştır.

Aynı Kanunun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “ Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir… ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “ Başvuru ehliyeti ” başlıklı 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında; “Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

…

izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikâyet başvurusunda bulunabilecekler” başlıklı 3 üncü maddesinin son fıkrasında ise; “İlan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikâyet başvuruları, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilmekte ise de bu tarihten önce ön yeterlik/ yeterlik başvurusunda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrası uyarınca "Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, zorunludur.” hükmü uyarınca, ihaleye teklif veren isteklilerin teklif mektuplarında, ihale dokümanı içeriğini tamamen okuyup kabul ettiklerine dair beyanda bulunmaları ve tekliflerini buna göre vermiş olmaları nedeniyle, bu aşamadan sonra ihale ilanı veya ihale dokümanının içeriğine yönelik şikâyet başvurusunda bulunulamaz.” açıklaması yer almaktadır.

Yapılan incelemede, itirazen şikâyet dilekçesi ekinde yer alan idareye sunulmuş olan şikâyet dilekçesinde, 19.03.2012 tarihinde ihaleye iştirak etmek üzere idare adresine gelindiği, ihale öncesinde yapılan ihale dokümanı incelemesinde, teknik şartnamenin bütünüyle değiştirildiğinin müşahede edildiği şeklinde ifadelere yer verildiği görülmüştür. İdareden talep edilen bilgi neticesinde, idarece, kesinleşen ihale kararının 20.03.2012 tarihinde elden teslim edilmesi sonrasında, ilgilinin idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu belirtilmiştir. İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ön inceleme konularını sırasıyla düzenleyen birinci fıkrasının (b) bendinde başvuru ehliyeti, (c) bendinde ise başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı sayılmıştır. Bu kapsamda, her ne kadar, istekli olabilecek konumunda bulunan ilgilinin, zeyilname ile yapılan değişiklikten haberdar olduğu 19.03.2012 tarihi ile birlikte idareye şikâyet edebileceği hususa ilişkin on günlük başvuru süresi başlamışsa da, ihale tarihinden önce farkına varılmış olan bu duruma, ihaleye teklif verdikten ve istekli niteliğini kazandıktan sonra şikâyet edilmesinin, isteklilerin yapabileceği başvuru konuları, dolayısıyla ehliyet koşulları bakımından mümkün olmadığı, bu nedenle, istekli konumundaki şikâyetçinin mevcut iddiasının ihale dokümanına yönelik şikâyet niteliğinde olduğu, ilgilinin, bu konuda şikâyet ehliyetine sahip olmadığı ve ihaleye teklif vermeden önce istekli olabilecek konumunda bulunduğu aşamada ise şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunmadığı anlaşılmıştır.

Belirtilen hususlar çerçevesinde, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun, ehliyet yönünden reddi gerekmektedir. Öte yandan, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 23 üncü maddesinin birinci fıkrası gereğince, ihale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman satın alınmış sayılmaktadır. Bu kapsamda, ihale sürecinde, ihale dokümanında değişiklik ve açıklama yapılması ile ilgili, Kamu İhale Kanununun 29 uncu ve Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin de 24 üncü maddesinde düzenlenen hususlara ilişkin idare işleminin, ilgisi nedeniyle, üst idaresince değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Başvurunun reddine,

2. Başvuru dilekçesinin bir örneğinin, ilgisi nedeniyle, İçişleri Bakanlığına gönderilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi