KİK Kararı: 2012/UM.III-1364

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/019
Gündem No : 25
Karar Tarihi : 19.03.2012
Karar No : 2012/UM.III-1364
BAŞVURU SAHİBİ:
Mesi Medikal Sistemleri Tic. Ve San. A.Ş., MAHİR İZ CADDESİ NO:15/2 ALTUNİZADE İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Milli Savunma Bakanlığı Genel Kurmay Başkanlığı Bağlıları Ve Müsteşarlık Gata K.Lığı, Gn.Dr.Tevfık Saglam Cd. ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/3520 İhale Kayıt Numaralı "Gata K.Lığı Çeşitli Ad. Bşk.Lıklarında Bulunan Tıbbi Cihazlar İçin 7 Kısım 13 Kalem Yedek Parça" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

14.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.M.[779].(0260)./2012-18Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Milli Savunma Bakanlığı Genel Kurmay Başkanlığı Gata Komutanlığıtarafından 23.02.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Gata K.Lığı Çeşitli Ad. Bşk.Lıklarında Bulunan Tıbbi Cihazlar İçin 7 Kısım 13 Kalem Yedek Parça” ihalesine ilişkin olarak Mesi Medikal Sistemleri Tic. ve San. A.Ş.’nin 02.02.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 20.02.2012tarih ve 7015sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 20.02.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; başvuru konusu ihalenin 5 inci kısmına ilişkin olarak ihale dokümanında mevzuata aykırılıklar bulunduğu; idari şartnamenin 47.1, teknik şartnamenin 2.2.4 ve sözleşme tasarısının 44.1.b maddelerinde yer alan aykırılıkların giderilebilmesi ve Tıbbi Cihaz Yönetmeliğine paralel hale getirilebilmesi için;

a) Teknik şartnameye, imalatçı firmanın açıkladığı ve asgari tamamlanmış olması aranan eğitimlerin isimlerinin ve idari şartnameye, imalatçı firmanın açıkladığı ve asgari tamamlanmış olması aranan eğitimlere dair belgelerin; ihalenin sözleşmesi aşamasında idarece de incelenebilmesi amacıyla sözleşmeye davet yazısı ile birlikte ancak sözleşmenin imzalanmasından en geç 5 gün evvel, yurt dışından gelen her türlü belgenin apostilli örneklerinin yeminli tercüman vasıtasıyla Türkçeye tercümesi ve noter onayı yapılmış örnekleri ile idarece incelemesi tamamlanan belgelerin sözleşmenin imzalanması safhasında, sözleşmenin ayrılmaz bir eki olarak yer alması, ihaleye konu hizmeti sunacak yüklenicinin söz konusu personelinin listesini sunmasının gerekliliği, cihaz imalatçısı olmayan bir kurum tarafından verilmiş sertifikalar için, sertifikayı düzenleyen kurum veya kuruluşun, imalatçı firma tarafından yetkilendirilmiş olduğuna dair belgelerin, sözleşme imzalanmadan önce yüklenici tarafından sunulan yeterliliği gösterir belgelerin, idarece belirlenmiş, yukarıda tarif edilen incelemeleri yapacak teknik bilgiye sahip komisyonca inceleneceği,

Sözleşme tasarısında; yüklenicinin Tıbbi Cihaz Yönetmeliğinin 23 üncü maddesine uygun olarak bakım-onarım yapacak personelin idari şartnamede belirtildiği gibi listesini ve yeterliliğini gösterir ve ancak Yönetmeliğin 23 üncü maddesince kabul edilebilir belge, sertifika, lisans vs. belgesini iş bu sözleşmenin eki olarak sunacağı, yüklenicinin ihaleye konu hizmet için yukarıda belirtilen belgelere haiz personeli istihdam ettiğini beyan edeceği, söz konusu personelin yüklenici firma ile iş ilişkisi bitse dahi, yüklenici aynı nitelikte başkaca personeller ile ihaleye konu hizmeti vermeye devam edeceğini kabul ve beyan edeceği, yüklenicinin sunmakta olduğu belgelerin orijinal olduğunu kabul ve beyan edeceği, yüklenicinin sunmuş olduğu belgelerin gerçeği yansıtmaması ya da orijinal olmaması halinden idareye karşı ihalenin her aşamasında sorumlu olduğu, sunulan belgelerin gerçek olmadığının tespiti halinde, idarenin sözleşmeyi her aşamada tek taraflı olarak feshedebileceği, idarenin sözleşmenin feshinden uğradığı zararları ayrıca tazminat konusu yapılabileceği düzenlemelerinin eklenmesi;

b)Yedek parçalar konusunda sözleşme tasarısının 30.8.3 üncü ve idari şartnamenin 47.1 inci maddelerinde yer alan eksiklik ve hukuka aykırılıkların giderilebilmesi için;

Teknik şartnamede, ihaleye konu hizmetin sağlanmasında kullanılan tıbbi cihaza ait yedek parçaların, imalatçının öngördüğü şekilde montajı ve imalatçının önerdiği yedek parçaların kullanılması,

İdari şartnamede, yedek parçaların imalatçının öngördüğü şekilde montajı ve imalatçının önerdiği parçaların kullanılıp kullanılmadığı, bu parçaların menşeini gösterir belgeler ile parçalara ait gümrük belgelerinin varlığının idarece belirlenmiş, yukarıda tarif edilen incelemeleri yapacak teknik bilgiye sahip komisyonca inceleneceği,

Sözleşme tasarısında, yedek parçaların imalatçının öngördüğü şekilde montajının ve imalatçının önerdiği parçaların kullanılmaması halinde tıbbi cihaz ve sistemlerde meydana gelebilecek her türlü zarardan yüklenicinin sorumlu olacağı, bu maddenin aksine hareket edilmesinin ayrıca idareye sözleşmenin her aşamasında sözleşmeyi feshetme yetkisi vereceği, düzenlemelerinin eklenmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde ihale konusu malın adı “Gata K.Lığı Çeşitli Ad. Bşk.Lıklarında Bulunan Tıbbi Cihazlar İçin 7 Kısım 13 Kalem Yedek Parça Alımı” olarak belirlenmiştir.

Bahse konu şartnamenin “Diğer hususlar” başlıklı 47 nci maddesinde;

“…

b)…

Söz konusu yedek parçalar: Tüm kısımlar için tıbbi cihaz imalatçısına ait yedek parça veya tıbbi cihaz imalatçısı onaylı yedek parça olacaktır.(T.Ş.:2.2.1)

Yedek parçalar yüklenici tarafından idare teknik elemanı huzurunda cihaza monte edilecektir. (T.Ş.:2.2.4)” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin “İstek ve özellikler” başlıklı 2 nci maddesinde;

“…

2.2.1. Satın alınacak yedek parçanın miktarı, madde 2.1.1.3’te tanımlanan yedek parça türlerinden hangisi veya hangilerinden olacağı, yedek parçanın adı varsa parça numarası veya üretici stok numarası veya numunesi veya katalog bilgileri idari şartnamede belirtildiği gibi olacaktır.

…

2.2.4. Montaj ile ilgili hususlar idari şartnamede belirtildiği gibi olacaktır.

2.2.5. Eğitimle ilgili hususlar idari şartnamede belirtildiği gibi olacaktır.

2.3.4. Yedek parçanın menşeini gösteren belgelerin teslimi ile ilgili hususlar idari şartnamede belirtilecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme tasarısının “Denetim, muayene ve kabul işlemleri” başlıklı 30 uncu maddesinde;

“…

30.8.3. Yedek parçaların menşeini gösteren belgeler muayene aşamasında muayene komisyonuna verilecektir. (T.Ş.2.3.4)” düzenlemesi,

Anılan sözleşme tasarısının “Diğer hususlar” başlıklı 44 üncü maddesinde;

“…

b)…

Söz konusu yedek parçalar: Tüm kısımlar için, tıbbi cihaz imalatçısına ait yedek parça veya tıbbi cihaz imalatçısı onaylı yedek parça olacaktır. (T.Ş.2.2.1)

Yedek parçalar yüklenici tarafından idare teknik elemanı huzurunda cihaza monte edilecektir.(T.Ş. 2.2.4)” düzenlemesi yer almaktadır.

Konuyla ilgili olarak Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 27 nci maddesinde;

“…

g) Aday veya isteklinin personel çalıştırdığına ilişkin belgeler, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak istenemez. Ancak, alımın niteliği esas alınarak yüklenici tarafından çalıştırılması öngörülen personelin sayısına ve niteliğine ilişkin teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir.

…” düzenlemesi,

Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmeliğin “Komisyonun görev ve sorumlulukları” başlıklı 7 nci maddesinde;

“Komisyonun görev ve sorumlulukları aşağıda belirtilmiştir:

a)Yüklenici tarafından idareye teslim edilen malın veya yapılan işin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığını inceler.

…

d)Komisyon, ihale dokümanında belirlenen şekilde kabul işlemlerinde esas alınacak işlemleri yürütür.” düzenlemesi,

07.06.2011 tarihinde yayımlanan Tıbbi Cihaz Yönetmeliğinin “Kullanım güvenliği” başlıklı 23 üncü maddesinde;

“(1)Tıbbi cihazlar imalatçının öngördüğü kullanım amacı ve varsa kullanım kılavuzunda belirtilen öneriler dikkate alınarak kullanılır.

(2)Kurulum, kalite kontrol testleri, kalibrasyon veya bakım-onarım gerektiren tıbbi cihazlarda söz konusu işlemler imalatçının öngördüğü şekilde gerçekleştirilir.

(3)Tıbbi cihazların güvenli kullanımını sağlamak için imalatçının öngördüğü hususlar dikkate alınarak gerekli eğitimler yapılır.” düzenlemesi yer almaktadır.

a) Ba``ş``vuru sahibinin yedek par``ç``alar``ı``n montaj``ı``nda g``ö``rev alacak personelin sahip olmas``ı``gereken e``ğ``itim sertifikalar``ı``na ili``ş``kin ihale dok``ü``man``ı``nda yer almas``ı``gerekti``ğ``ini iddia etti``ğ``i d``ü``zenlemeler konusunda;

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda aktarılan “İstenecek belgeler” başlıklı 27 nci maddesi düzenlemesi çerçevesinde; mal alımı ihalelerinde yüklenici tarafından çalıştırılması öngörülen personelin sayısına ve niteliğine ilişkin idari şartnamede düzenleme yapılamayacağı, bu anlamda bu hususun yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği; ancak idarenin teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında bu hususu düzenleyebileceği ve bu düzenlemenin de idarenin takdirinde olduğu anlaşılmaktadır.

Bu nedenle başvuru sahibinin, ihale dokümanında işi yapacak teknik personelin tamamlamış olması gereken eğitimlere ilişkin düzenlemelerin yer alması gerektiği şeklindeki iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

b) Ba``ş``vuru sahibinin yedek par``ç``alar``ı``n niteli``ğ``i ve montaj``ı``hususunda ihale dok``ü``man``ı``nda yer almas``ı``gerekti``ğ``ini iddia etti``ğ``i d``ü``zenlemeler konusunda;

İ``hale komisyonuna tekliflerin teknik y``ö``nden yeterliklerinin de``ğ``erlendirilmesi konusunda bir zorunlulu``ğ``un getirilmedi``ğ``i, bu durumda ise teknik de``ğ``erlendirmenin yap``ı``lmas``ı``g``ö``rev ve sorumlulu``ğ``unun, Mal Al``ı``mlar``ı``Denetim Muayene ve Kabul ``İş``lemlerine Dair Y``ö``netmeli``ğ``in yukar``ı``da aktar``ı``lan ``“``Komisyonun g``ö``rev ve sorumluluklar``ı”``ba``ş``l``ı``kl``ı``7 nci maddesinde yer alan muayene ve kabul komisyonunun yüklenici tarafından idareye teslim edilen malın veya yapılan işin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığını inceleyeceği şeklindeki düzenleme uyar``ı``nca, s``ö``z konusu g``ö``revin komisyon ``ü``zerinde bulundu``ğ``u,

Başvuru konusu ihaleye ait ihale dokümanının yukarıda aktarılan düzenlemeleri çerçevesinde yedek parçaların menşei ile ilgili belgelerin muayene aşamasında muayene ve kabul komisyonu tarafından istendiği, idarede mevcut tıbbi cihazlar için tedarik edilen her türlü yedek parçaların tıbbi cihaz imalatçısına ait veya tıbbi cihaz imalatçısı onaylı olması hususunun muayene ve kabul komisyonu tarafından denetlendiği, bu hususta teknik şartname veya idari şartnamelerde bir düzenleme yapılması gerekmediği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Öte yandan 23.02.2012 tarihli ve 8 numaralı ihale komisyonu kararında; ihalenin 5 inci kısmına ilişkin tek teklif sunulduğu, bu teklifin de yaklaşık maliyetin üzerinde olduğu ve harcama yetkilisince yapılan görüşme neticesinde ihale konusu iş için ayrılan kaynağın üzerinde herhangi bir kaynak yaratmanın mümkün olmadığının bildirildiği belirtilerek ihalenin 5 inci kısmının iptaline karar verildiği görülmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 39 uncu maddesinde; "İhale komisyonu kararı üzerine idare, verilmiş olan bütün teklifleri reddederek ihaleyi iptal etmekte serbesttir." hükmü bulunmaktadır.

Bu hüküm çerçevesinde ihalenin iptali, ihale sürecini sona erdiren ve bu süreçte tesis edilmiş idari işlemleri tesis tarihi itibariyle ortadan kaldıran bir işlem niteliğinde bulunmaktadır.

İhalenin başvuruya konu 5 inci kısmının, 4734 sayılı Kanunun 39 uncu maddesi uyarınca ihale komisyonu kararı üzerine idarece 24.02.2012 tarihinde iptal edildiği anlaşıldığından, bu aşamada, bir ihale ve bu ihaleye ilişkin bir süreç kalmadığı ve Kuruma yapılan başvurunun da ihalenin iptali işlemine karşı olmadığı anlaşıldığından başvuru hakkında karar verilmesine yer olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi