KİK Kararı: 2012/UM.III-1282

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/018
Gündem No : 46
Karar Tarihi : 12.03.2012
Karar No : 2012/UM.III-1282
BAŞVURU SAHİBİ:
Anatolia Tanı Ve Biyoteknoloji Ürünleri Ar.Ge San.Ve Tic.A.Ş., Eğitim Mah. İstanbul Plaza Kasap İsmail Sok. No : 10/23 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Uşak Devlet Hastanesi Baştabipliği, Cumhuriyet Mah. Bahçelı Sok. No: 10 64200 UŞAK

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/13421 İhale Kayıt Numaralı "Kit İle Birlikte Real-Time Cihazı Temini İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.03-.M.[917].(0184)./2012-65sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Uşak Devlet Hastanesi Baştabipliğitarafından 23.02.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Kit ile Birlikte Real-Time Cihazı Temini İşi” ihalesine ilişkin olarak Anatolia Tanı ve Biyoteknoloji Ürünleri Ar Ge San. ve Tic. A.Ş.’nin 28.02.2012tarih ve 8338sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;teknik şartnamenin 2.17 nci maddesinde, ihalede teklif edilecek tüm cihaz ve kitlerin invitro diagnostik PCR lisansı olmasının istendiği, bu lisansın istenmesinin Sağlık Bakanlığı tarafından çıkartılan ilgili mevzuata ve Kamu İhale Kanununun 5 ve 12 nci maddelerine aykırı olduğu, teknik şartnamenin 2.12 nci maddesinin düzeltilmesi gerektiği, idarece bu hususa ilişkin taleplerinin reddedildiğiiddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin ilk dört fıkrasında, sırasıyla;

“Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir…

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.”

hükümleri yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde, istekli, “ Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi”; istekli olabilecekler ise ise, “ İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” şeklinde tanımlanmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekli olabileceklerin, “ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar”, isteklilerin ise, “yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler” hakkında başvuruda bulunabileceği hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrasında; “İdareye başvuruda bulunulması gerekirken doğrudan Kuruma yapılan başvurular ile idareye başvurulmuş olmakla birlikte Kurumun haberdar edilmesine yönelik başvurular veya idarenin on günlük karar alma süresi beklenilmeden yapılan başvurular ihaleyi yapan idareye gönderilir.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 9 uncu maddesinin beşinci fıkrasında; “Başvuruların idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre ihaleyi yapan idareye veya Kuruma gönderilmesi halinde, bu dilekçelerin ilgisine göre ihaleyi yapan idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir.” hükmüne yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin Kuruma ilk kez 16.02.2012 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile başvurduğu görülmektedir. Başvuru sahibi 10.02.2012 tarihli dilekçesi ile idareye şikâyet başvurusunda bulunmuş ve idarece 14.02.2012 tarihli yazı ile şikâyet başvurusu reddedilmiş olmakla birlikte, başvuru sahibinin ihale dokümanını 16.02.2012 tarihinde satın aldığı dikkate alındığında, başvuru sahibinin, idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu 10.02.2012 tarihi itibariyle başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmaktadır.

Bunun üzerine, idareye usulüne uygun olarak yapılmış bir şikâyet başvurusu bulunmadığından, başvuru dilekçesinin bir örneği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca işlem yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye gönderilerek, konu hakkında ayrıca başvuru sahibine de bilgi verildiği, ayrıca eksikliğin Kurumun internet sitesinde de yayımlandığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibi, bilahare, idareden aldığı cevap üzerine, bu defa, 28.02.2012 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş, yukarıda safahatı belirtilen ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca işlem yapılmak üzere ihaleyi yapan idareye gönderilen başvurusuna ilişkin 744 numaralı dosya ile ikinci başvurusuna ilişkin dosya birleştirilmiştir.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibinin, 16.02.2012 tarihli tutanakla İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 15 inci maddesinin ikinci fıkrasına gereğince işlem gören 16.02.2012 tarihli dilekçesine ilişkin olarak Kurumun 17.02.2012 tarihli yazısının idareye 20.02.2012 tarihinde faks çekildiği ve aynı tarihte postaya verildiği tespit edilmiş, idarenin Kurum yazısını aynı tarihte (20.02.2012) kayda aldığı idare ile yapılan şifahi görüşme neticesinde öğrenilmiştir. Yukarıda belirtilen mevzuat hüküm ve düzenlemeleri çerçevesinde, başvuru sahibinin 23.02.2012 tarihli ihaleden üç iş günü öncesine kadar idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 20.02.2012 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu, bu başvuruya idarece verilen cevap üzerine Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla; 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Sağlık Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi