KİK Kararı: 2012/UM.III-1211

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/016
Gündem No : 74
Karar Tarihi : 05.03.2012
Karar No : 2012/UM.III-1211
BAŞVURU SAHİBİ:
Asis Elektronik Ve Bilişim Sistemleri A.Ş., Adnan Kahveci Mah. Davutpaşa Cad. No : 17/1 Gürpınar İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Gönen Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü, Camı Mahallesı Sanayı Caddesı 1 32090 ISPARTA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/11574 İhale Kayıt Numaralı "Toplu Taşıma Araçlarına Elektronik Ücret Toplama Ve Araç İçi Güvenlik Kamera Sistemi Alım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

28.02.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.03-.M.[810].(0266)./2012-20sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Gönen Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 13.02.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Toplu Taşıma Araçlarına Elektronik Ücret Toplama ve Araç İçi Güvenlik Kamera Sistemi Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Asis Elektronik ve Bilişim Sistemleri A.Ş.’nin 21.02.2012tarih ve 7328sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; teknik şartnamenin belirli bir markayı işaret ettiği, ihalenin iptal edilerek fırsat eşitliğinin sağlanması suretiyle yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında, adayların, isteklilerin ve istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği belirtilmiştir; anılan Kanunun 4 üncü maddesinde ise, istekli olabilecek; “ İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim ” şeklinde tanımlanmıştır. Kanunun 54 üncü maddenin üçüncü fıkrasında, şikâyet başvurularının idareye, itirazen şikâyet başvuruların Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılacağı, yedinci fıkrasında da, itirazen şikâyet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmesinin zorunlu olduğu hükümlerine yer verilmiştir.

Kamu İhale Kanununun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “ Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

…

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir… ” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Bildirim ve tebligat esasları” başlıklı 6 ncı maddesinin son fıkrasında; “ İstekli olabilecekler ile aday ve istekliler tarafından idareyle yapılacak yazışmalarda elektronik posta ve faks kullanılamaz. Ancak, dokümanın posta veya kargo yoluyla satılmasının öngörülmesi halinde, dokümanın satın alınmasına ilişkin talepler idareye faksla bildirilebilir. ” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “İhale ve ön yeterlik dokümanının görülmesi, satın alınması ve EKAP üzerinden indirilmesi” başlıklı 23 üncü maddesinin birinci fıkrasında da; “ Ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı, EKAP’ta ve idarenin ilanda belirtilen adresinde bedelsiz olarak görülebilir. İhaleye katılmak için bu dokümanın idarece her sayfası onaylanmış nüshasının idareden satın alınması veya EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi zorunludur. Ancak ilansız ihalelerde doküman EKAP üzerinden görülemez ve indirilmez. Ön yeterlik dokümanının ve/veya teknik şartname dahil ihale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman satın alınmış sayılır …” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikâyet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinin ikinci fıkrasında ise; “…İstekli olabilecek, aday veya istekli ile bu kişiler adına yetki verilmiş temsilci veya vekil tarafından itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması durumunda, yetkilerin tek tek sayılmak suretiyle belirlendiği temsile yetkili olunduğuna dair belgelerde, ihalelere yönelik olarak itirazen şikâyet yoluna başvuru yetkisini içeren veya bu anlama gelen özel bir yetkinin bulunması gerekmektedir …” açıklamasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından Kuruma sunulan itirazen şikâyet dilekçesinde, 30.01.2012 tarihinde şikâyete konu durumun farkına varıldığı belirtilmiş, ihale dokümanının satın alma tarihi de 13.02.2012 olarak beyan edilerek, ihale dokümanı satın alma formu, itirazen şikâyet dilekçesine eklenmiştir.Yapılan inceleme kapsamında idareden talep edilen bilgi neticesinde, başvuru sahibinin 13.02.2012 tarihinden önce ihale dokümanını EKAP’tan e-imza kullanmak suretiyle de indirmediği, dolayısıyla, istekli olabilecek konumuna 13.02.2012 tarihinde kavuştuğu anlaşılmıştır.Öte yandan, itirazen şikâyet dilekçesinde, idareye başvuru tarihi 31.01.2012 olarak beyan edilmesine karşın, yine idareden talep edilen bilgi neticesinde, 31.01.2012 tarihinde idareye faksla başvurulduğu, başvuruya ilişkin posta ile gönderilen belgelerin asıllarının ise 02.02.2012 tarihinde idare kayıtlarına alındığı tespit edilmiştir.

Belirtilen hususlar çerçevesinde, ilgilinin, idareye başvurduğu 02.02.2012 tarihi itibariyle istekli olabilecek konumunda bulunmaması nedeniyle şikâyet ehliyetini haiz olmadığı, ihale dokümanını satın aldığı, ihale günü, 13.02.2012 tarihi itibariyle ehliyet sahibi olmakla birlikte, ihaleye şikâyet başvurusu yapılabilecek sürenin ise sona erdiği anlaşılmıştır. Ayrıca, idarenin şikâyet üzerine aldığı kararın başvuru sahibi tarafından 09.02.2012 tarihinde tebellüğ edildiği, bu tarihi izleyen on gün içerisinde (en geç 20.02.2012 tarihi mesai bitimine kadar) Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken, bu sürenin bitiminden sonra başvuruda bulunulduğu, vekil Deniz Coşkun tarafından yapılan başvuru kapsamında Kuruma sunulan itirazen şikâyet dilekçesinin imzalanmadığı, vekaletname ve imza beyannamesinin fotokopi olduğu ve vekaletnamede sayılan yetkiler arasında, ihalelere yönelik olarak itirazen şikâyet yoluna başvuru yetkisini içeren veya bu anlama gelen özel bir yetkinin bulunmadığı tespit edilmiştir. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun, süre ve şekil yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan İçişleri Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi