KİK Kararı: 2012/UM.III-1031

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/013
Gündem No : 43
Karar Tarihi : 20.02.2012
Karar No : 2012/UM.III-1031
BAŞVURU SAHİBİ:
Ge Medical Systems Türkiye Limited Şirketi, Esentepe Mah. Harman Sok. No : 9 Maslak Mah. Bilim Sok. Sun Plaza No : 5 Kat : 7 Maslak İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adıyaman Üniversitesi Tıp Fakültesi, Altınşehir Mahallesi Atatürk Bulvarı 1 02040 ADIYAMAN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/199299 İhale Kayıt Numaralı "6 Kalem Tıbbi Demirbaş Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.02.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.03-.M.[509].(0266)./2012-10sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Adıyaman Üniversitesi Tıp Fakültesi Dekanlığı tarafından 27.01.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “6 Kalem Tıbbi Demirbaş Alımı (4 üncü, 5 inci ve 6 ncı Kalemler)” ihalesine ilişkin olarak GE Medical Systems Türkiye Limited Şirketi’nin 27.01.2012tarih ve 4171sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; anjiografi, BT (Bilgisayarlı Tomografi) ve MR cihazlarına ilişkin teknik şartnamelere yönelik yapmış oldukları şikâyet başvurusunun idarece reddedilmesi nedeniyle ihaleye katılamadıkları, bu kapsamda, belirtilen cihazlara ilişkin rekabeti sınırlayan düzenlemeler nedeniyle, ilgili kısımların iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden istekli olabileceklerin Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hükmüne yer verilmiştir.

Anılan Kanunun “İdareye şikâyet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “ Şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

…

İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü,

Aynı Kanunun “Kuruma itirazen şikâyet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında da; “ İdareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir…” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 14 üncü maddesinin ikinci fıkrasında ise, aynı kişi tarafından idareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikâyet başvurularına idarece verilen cevapların başvuru süresini yeniden başlatmayacağı belirtilmiştir.

Başvuru sahibinin 27.01.2012 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan itirazen şikâyet dilekçesinde, şikâyete konu işlemin farkına varma tarihi 09.01.2012, idareye şikâyet başvurusu 12.01.2012 ve idarenin şikâyet üzerine verdiği cevabın bildirim tarihi ise 20.01.2012 olarak beyan edilmiştir.

İhale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde, 20.12.2011 tarihinde ihale dokümanını EKAP’tan (Elektronik Kamu Alımları Platformu) indirmek suretiyle istekli olabilecek niteliğini haiz bulunan başvuru sahibinin, ihalenin beş kalemine ilişkin teknik şartnamelerin çeşitli maddelerine, 29.12.2011 tarihinde idare kayıtlarına alınan ve bu kapsamda ihale dokümanına yönelik olarak on günlük şikâyet süresi içerisinde yapılan bir başvuruda bulunduğu, idarenin, şikâyetçinin BT (Dördüncü kalem) ve MR cihazına (Beşinci kalem) ilişkin itirazlarından bir kısmını uygun görmek suretiyle zeyilname düzenlediği ve bu zeyilnamenin 09.01.2012 tarihinde EKAP’ta yayımlandığı, şikâyetçinin diğer itirazlarının ise uygun bulunmadığı, idarenin belirtilen hususlara ilişkin cevabi yazısının 09.01.2012 tarihinde, şikâyet dilekçesinde başvuru sahibinin adına ve adresine ilişkin kısımda yer alan adrese (Maslak Mah. Bilim Sok. Sun Plaza No:5 Kat:7 Maslak/İstanbul) iadeli taahhütlü posta ile gönderildiği, ancak, adres değişikliği nedeniyle söz konusu zarfın idareye iade edildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun bildirim ve tebligat esaslarına ilişkin 65 inci maddesinde, iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda, mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci günün tebliğ tarihi sayılacağı hüküm altına alınmıştır. Bu kapsamda, şikâyetçinin 29.12.2011 tarihinde idareye yapmış olduğu başvuruya ilişkin cevabın tebliğ tarihinin 16.01.2012 olarak kabul edilmesi gerekmektedir. Ayrıca, başvuru sahibinin, idareye yapmış olduğu şikâyet kapsamında düzenlenen zeyilnamenin yayım tarihi olan 09.01.2012 tarihini esas almak suretiyle 17.01.2012 tarihinde (İtirazen şikâyet dilekçesinde bu tarih 12.01.2012 olarak beyan edilmesine karşın, idareden talep edilen bilgilere göre posta ile yapılan başvurunun idare kayıtlarına alındığı tarihin 17.01.2012 tarihi olduğu anlaşılmıştır.) idareye ikinci bir başvuruda bulunduğu ve bu başvuruya verilen cevap sonrasında itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Ancak, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarıda aktarılan ilgili hükmü gereğince, ilk başvuru ile aynı mahiyette olduğu ve esas itibariyle, ihale dokümanına ilişkin olarak, 20.12.2011 tarihini izleyen on gün içerisinde ileri sürülmesi gereken iddialar içerdiği anlaşılan söz konusu ikinci başvuruya idarece tekrar cevap verilmesinin, ilk şikâyet başvurusu sonrasında idarece alınan kararı uygun bulmayan ilgilinin, 4734 sayılı Kanunun yine yukarıda aktarılan 56 ncı maddesinin birinci fıkrasının yaptığı atıf ile, şikâyete ilişkin cevabın tebliğini izleyen on gün içerisinde Kuruma başvuruda bulunması zorunluluğunu ortadan kaldırmasına imkan bulunmamaktadır. Bu çerçevede, başvuru sahibinin, 29.12.2011 tarihinde idareye yaptığı şikâyete ilişkin idare cevabının tebliğ edildiği tarih olarak kabul edilmesi gereken 16.01.2012 tarihini izleyen on gün içerisinde (26.01.2012 tarihi mesai bitimine kadar) Kuruma başvuruda bulunması gerekirken, belirtilen sürenin bitiminden sonra, 27.01.2012 tarihinde başvuruda bulunduğu sonucuna varılmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16 ncı maddesinin ön inceleme konularını sırasıyla düzenleyen birinci fıkrasının (c) bendinde, başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı sayılmış, anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında, 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği belirtilmiştir. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

İhalenin 4, 5 ve 6 ncı kalemlerine ilişkin olarak başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi