KİK Kararı: 2012/UM.II-395 (16 Ocak 2012)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/004
Gündem No : 103
Karar Tarihi : 16.01.2012
Karar No : 2012/UM.II-395
BAŞVURU SAHİBİ:
Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti. , KIZILIRMAK CADDESİ NO:63/31 KOCATEPE / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü - Avrupa, Peykhane Caddesi No:10 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/134283 İhale Kayıt Numaralı "İstanbul Kanuni Sultan Süleyman E.A.H.'Nin İhtiyacı Olan 32 Kalem Tıbbi Cihaz Ve Demirbaş Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.01.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.M.[3962].(0199)./2011-80Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 26.09.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İstanbul Kanuni Sultan Süleyman E.A.H.’ın İhtiyacı Olan 32 Kalem Tıbbi Cihaz ve Demirbaş Alımı” ihalesine ilişkin olarak Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’nin 10.11.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 25.11.2011tarih ve 50140sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.11.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; başvuru konusu ihaleye teklif veren Trimpeks İth. İhr. Tur. A.Ş.’nin ortakları olan Efrayim Kebudi ve Uriel Şulam’ın aynı zamanda başvuru sahibi Açılım İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.’nin de ortağı olduğu; her iki firmanın da ihalenin 32 nci kısmına teklif verdiği; bu durumun 4734 Sayılı Kanunun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 inci maddesindeki alternatif teklif sunulamayacağı yönündeki hükme aykırılık teşkil ettiği gerekçesiyle tekliflerinin reddedildiği; ancak anılan kişilerin her iki firmadaki ortaklık durumunun hakim ortak statüsünde olmadığı, Efrayim Kebudi’nin Açılım firmasındaki hissesinin % 25, Uriel Şulam’ın hisse oranının % 25 ve iki ortağın firmadaki hisse oranı toplamının % 50 olduğu, söz konusu kişilerin Trimpeks firmasındaki hisse oranı toplamının ise % 62,24 (Efrayim Kebudi % 31,12, Uriel Şulam % 31,12) olduğu, söz konusu kişilerin başvuru sahibi Açılım İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.’ndeki hisse oranı toplamlarının % 50’den fazla olmaması sebebiyle hakim ortak olmadıkları, bu kişilerin şirkette tek başlarına karar verici konumda bulunmadıkları, ihalede alternatif tekliften bahsedilebilmesi için her iki firmadaki ortakların hakim ortak olması gerektiği; şirket ortaklarından Uriel Şulam’ın Trimpeks şirketinde % 31,12 payı olduğu ve şirket ortaklarından Binhas Kebudi ile müşterek imza yetkisi bulunduğu yani söz konusu kişinin Trimpeks şirketinde de hakim ortak konumunda olmadığı; Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi’nin kendi şirketleri olan Açılım firmasında müşterek imza yetkilerinin bulunduğu, dolayısıyla her iki ortağın da her iki şirkette azınlık hisse sahibi olmaları ve imza yetkilerinin münferit olmamaları göz önüne alındığında bu kişilerin iki şirkette de tek başlarına temsil ve ilzam yetkilerinin bulunmadığı; ayrıca, Trimpeks İth. İhr. Tur. A.Ş. ve başvuru sahibi Açılım İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.’nin aynı kaleme teklif verdiği, ancak teklif konusu ürünlerin adının, açıklamalarının, işlevlerinin, üreticilerinin farklı olduğu; teklif verilen iki cihazın da Trimpeks şirketi tarafından ithal edildiği, Açılım şirketinin Trimpeks şirketinin bayisi olduğu ve şirketin Plusmed VS-2000 Pulsoksimetre marka cihazı Trimpeks şirketinin ise Plus-3A Vital Monitör model cihazı teklif ettiği, bu sebeple de, tekliflerinin 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi kapsamında değerlendirilemeyeceği; bu yüzden firmalarının başvuru konusu ihalenin 32 nci kısmında değerlendirme dışı bırakılması yönünde idarece alınan kararın tüm sonuçları ile iptal edilmesi ve düzeltici işlem tesisi ile ihalenin söz konusu 32 nci kısmının firmaları üzerinde bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhale konusu işle ilgili olarak, idari şartnamenin “İhale konusu alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde;“2.1. İhale konusu malın;

a) Adı: İstanbul Kanuni Sultan Süleyman Eğitim ve Araştırma Hastanesinin İhtiyacı olan 32 kalem tıbbi cihaz ve demirbaş alımı

b) Varsa kodu:

c) Miktarı ve türü: Malın miktarı ve türü ekte yer almaktadır.

ç) Teslim edileceği yer: İstanbul Kanuni Sultan Süleyman Eğitim ve Araştırma Hastanesi…” düzenlemesi,

Aynı şartnamenin “Kısmi teklif verilmesi” başlıklı 19 uncu maddesinde;“19.1. Bu ihalede kısmi teklif verilebilir.

19.2.1. Bu ihaledeki kısım sayısı 32 dir. İhale kısımlarına ilişkin koşullar altta düzenlenmiştir;

Birim fiyat teklif cetvelinde gösterilen kalemlerden her biri bir kısmı oluşturmaktadır. Kısımlar kendi aralarında bölünemez.” düzenlemesi yer almaktadır.

Mezkûr şartnamenin ekinde yer alan ihale konusu işe ait kısımların belirtildiği tablonun başvuru konusu 32 nci kısmı ise aşağıdaki gibidir:

Sıra no

Açıklama

Birimi

Branş kodu

Miktarı

…

32. Kısım (Pulse Oksimetre)

49

Pulse oksimetre

adet

pulse oksimetre ölçüm sensörleri

51,00

Başvuru konusu iddia ile ilgili olarak, ihale komisyon kararında; “…İhaleye 20 sıra numarası ile katılan Trimpeks İth. İhr. Turizm ve Tic. A.Ş. ve ihaleye 21 sıra numarası ile katılan Açılım İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.’nin ihale teklif zarfı içinde sunmuş oldukları belgeler incelendiğinde; Trimpeks İth. İhr. Turizm ve Tic. A.Ş.’nin 26 Nisan 2004 tarih ve 6036 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde; şirket ortaklarının Efrayim Kebudi, Uriel Şulam, Binhas Kebudi, Elvir Kebudi, Miryam Şulam, Stella Kebudi olduğu tespit edilmiştir. Açılım İth. İhr. Tic. Ltd. Şti.’nin 17 Mayıs 2005 tarih ve 6305 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde şirket ortaklarının Efrayim Kebudi, Uriel Şulam, Elvir Kebudi, Miryam Şulam olduğu tespit edildiğinden; her iki firmanın da aynı kaleme (32. Kalem Pulse Oksimetre) teklif sunmaları hususları değerlendirildiğinde; 4734 Sayılı Kanunun Yasak fiil veya davranışlar başlıklı 17. maddesi "İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır: …d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek... Bu yasak davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır" hükmüne istinaden gerekli işlemlerinin tesis edilmesi hususunda…” ifadeleri bulunmaktadır.

Söz konusu ihale komisyon kararında belirtilen hususlar göz önünde bulundurularak, başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’nin teklif dosyasında bulunan ilgili belgeler incelenmiştir:

Birim fiyat teklif mektubu eki cetvelden, söz konusu firmanın ihalenin sadece 32 nci kısmına teklif verdiği ve teklif tutarının 45.288,00 TL olduğu tespit edilmiştir. Teklif edilen ürün ise “Plusmed marka, VS-2000 model” pulse oksimetre cihazıdır. Bahis mevzuu cihazın UBB numarası ise 5060186753317’dir.

Söz konusu cihazla ilgili olarak teklif dosyasında bulunan İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına ilişkin formlar incelendiğinde, başvuru sahibi firmanın bayi konumunda olduğu, zikredilen formlarda bulunan tedarikçi firma bölümünde ise “Trimpeks A.Ş.” ibaresinin bulunduğu belirlenmiştir.

Başvuru sahibinin teklif dosyasında bulunan vekâletname ve imza beyannamesinden, mezkûr firmanın birim fiyat teklif mektubu ve eki cetvelde bulunan imzaların, şirket müdürleri Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi tarafından müşterek imza ile vekil tayin edilen Erkan Yamak’a ait olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibinin teklif dosyasında bulunan 02.08.2010 tarihli imza sirkülerinde, 17.05.2005 tarih ve 6305 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesine atıfta bulunarak, Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi’nin şirket unvanı altında vazedecekleri müşterek imzaları ile şirketin temsil ve ilzam olunacağı belirtilmektedir.

Söz konusu isteklinin teklif dosyasında, biri 17.05.2005 tarih ve 6305 sayılı diğeri ise 09.08.2005 tarih ve 6364 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi suretleri mevcuttur.

17.05.2005 tarihli Gazete, başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’nin kuruluşu ile ilgilidir. Buna göre şirket ortakları % 25’şer pay ile Uriel Şulam, Efrayim Kebudi, Elvir Kebudi ve Miryam Şulam’dır. Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi’nin şirket müdürü olarak seçildikleri ve müşterek imzaları ile şirketi temsil ve ilzama yetkili oldukları görülmektedir.

Teklif dosyasında bulunan 09.08.2005 tarihli Gazete ise şirket adresinin değişikliği hakkındadır.

İhale komisyon kararında bahsi geçen Trimpeks İth. İhr. Tur. ve Tic. A.Ş.’nin teklif dosyasında bulunan ilgili belgeler incelendiğinde ise aşağıdaki tespitler yapılmıştır:

Adı geçen firmanın birim fiyat teklif mektubu eki cetvelden, söz konusu firmanın ihalenin sadece 32 nci kısmına teklif verdiği ve teklif tutarının 49.164,00 TL olduğu tespit edilmiştir. Teklif edilen ürün ise “Plusmed marka, Vital 3-A model” pulse oksimetre cihazıdır; bahis mevzuu cihazın UBB numarası ise 5060186752723’tür.

Söz konusu cihazla ilgili olarak teklif dosyasında bulunan İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına ilişkin formlar incelendiğinde, Trimpeks İth. İhr. Tur. ve Tic. A.Ş.’nin, bahsi geçen cihazın tedarikçi firması konumunda olduğu belirlenmiştir.

Teklif dosyasında bulunan vekâletname ve imza beyannamesinden, mezkûr firmanın birim fiyat teklif mektubu ve eki cetvelde bulunan imzaların, şirket müdürleri Uriel Şulam ve Binhas Kebudi tarafından müşterek imza ile vekil tayin edilen Yusuf Yılmaz’a ait olduğu görülmüştür.

Adı geçen firmanın teklif dosyasında bulunan 09.06.2011 tarihli imza sirkülerinde, şirketi bor ve taahhüt altına sokmak vs. yetkilere sahip A Grubu imza yetkililerinden Uriel Şulam, Efrayim Kebudi ve Binhas Kebudi isimli kişilerden herhangi ikisinin şirket unvanı altında vazedecekleri müşterek imzaları ile şirketin temsil ve ilzam olunacağı belirtilmektedir.

Söz konusu isteklinin teklif dosyasında, 06.08.1990 tarih ve 2589 sayılı, 26.04.2004 tarih ve 6036 sayılı, 04.2004 tarih ve 6037 sayılı ve 09.08.2005 tarih ve 6364 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi suretleri mevcuttur.

26.04.2004 tarihli Gazete, Trimpeks İth. İhr. Tur. ve Tic. A.Ş.’nin nev’i değişikliği ile ilgilidir. Buna göre, şirketin limited şirketten anonim şirkete dönüştüğü, şirketin o tarihteki sermayesine göre her biri % 31,11 oranında şirket ortağı konumunda olan Uriel Şulam, Efrayim Kebudi ve Binhas Kebudi’nin şirketi bor ve taahhüt altına sokmak vs. yetkilere sahip A Grubu imza yetkisine sahip oldukları ve bunlardan en az ikisinin müşterek imzası ile şirketin temsil ve ilzam olunacağı belirtilmektedir.

Yukarıda yapılan verilen bilgiler doğrultusunda, başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti. hakkında Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi internet sitesi üzerinden bir inceleme yapıldığında;

Başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti. adına 17.05.2005 tarih ve 6305 sayılı Gazetede, adı geçen firmanın 11.05.2005 tarihinde kurulduğu, ticari ikametgâhının “İstanbul Kağıthane Sanayi Mah. Eski Büyükdere Cd. Yunusemre Sk. Topçu İşmr. No:1/3” olduğu, şirket ortaklarının % 25’şer pay ile Uriel Şulam, Efrayim Kebudi, Elvir Kebudi ve Miryam Şulam olarak belirtildiği, Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi’nin şirket müdürü olarak seçildikleri ve müşterek imzaları ile şirketi temsil ve ilzama yetkili oldukları görülmektedir.

09.08.2005 tarih ve 6305 sayılı Gazete, adres değişikliği ile ilgilidir. Zikredilen Gazetede, 25.07.2005 tarihli ortaklar kurulu kararı ile başvuru sahibi firmanın adresinin 17.05.2005 tarihli Gazetede sehven yanlış tescil ettirildiği ve adresin “Eski Büyükdere Caddesi Yunus Emre Sokak Topçu İş Merkezi No:1/12 4. Levent-İstanbul” olarak düzeltilmesine karar verildiği belirtilmektedir.

02.03.2006 tarih ve 6504 sayılı Gazete ise “temsil ve ilzam” hakkındadır. Buna göre, bahsi geçen Gazetede, 14.02.2006 tarihli ortaklar kurulu kararı ile şirketin artık Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi’nin müşterek imzaları ile değil, aynı kişilerden herhangi birinin şirket unvanı altında vazedecekleri “münferit imzaları” ile şirketin temsil ve ilzam olunacağı belirtilmektedir.

Ancak, başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’nin gerek teklif dosyasında, gerekse itirazen şikâyet başvurusu eklerinde şirketin Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi tarafından münferiden temsil ve ilzam olunduğunu belirtilen 02.03.2006 tarih ve 6504 sayılı Gazete bulunmadığı gibi teklif dosyasında ve itirazen şikâyet başvurusu eklerinde bulunan 02.08.2010 tarihli imza sirkülerinde 17.05.2005 tarih ve 6305 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesine atıfta bulunarak, şirketin Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi’nin müşterek imzaları ile temsil ve ilzam olunacağı belirtilmektedir.

Başvuru sahibinin 25.11.2011 tarihinde Kuruma kayıtlarına giren itirazen şikâyet dilekçesinin üçüncü sayfasının son fıkrasının son cümlesinde; “Bu nedenle Açılım firmasında % 50’den fazla hisseye sahip olmayan, tek başına imza yetkisi olmayan ve hali ile Açılım firmasında hakim ortak olmayan Uriel Şulam ile Efrayim Kebudi’nin Trimpeks firmasında hakim ortak olmalarının bir önemi olmayacaktır.” ifadeleri bulunmakta ve mahut dilekçede de Uriel Şulam ile Efrayim Kebudi’nin münferit olarak şirketi temsil ve ilzama yetkili olmadıkları beyan edilmektedir.

Konuyla ilgili olarak İstanbul Ticaret Sicili Memurluğuna yazılan 19.12.2011 tarih ve 3971 sayılı yazı ile “…ihalenin yapıldığı 26.09.2011 tarihinde, Efrayim Kebudi ile Uriel Şulam isimli kişilerin 553908-501490 sicil numaralı Açılım İthalat İhracat Ticaret Limited Şirketi’ni temsil ve ilzam yetkilerinin münferiden mi yoksa müştereken mi olduğu hususunda bilgiye ihtiyaç duyulmuştur.” denilerek bilgi talep edilmiştir.

İstanbul Ticaret Sicili Memurluğunun 21.12.2011 tarih ve 165117 sayılı cevap yazısında (ve akabinde gönderilen aynı mahiyetteki 02.01.2012 tarih ve 334 sayılı cevap yazısında); “Yazınızda unvanı belirtilen 553908 ticaret sicil numarasında Açılım İthalat İhracat Ticaret Limited Şirketi’nin dosyasında yapılan incelemede dosyasında intikal eden en son sicil kaydı olan 27.2.2006 tarihinde tescil edilen 14.2.2006 tarihli ortaklar kurulu kararında; yeni madde 9’a göre ilk 10 yıllık faaliyet dönemi için şirket müdürlüğüne Efrayim Kebudi ile Uriel Şulam’dan herhangi birinin şirket unvanı altında vaz edecekleri münferit imzaları ile temsil ve ilzam edecekleri yazılıdır, söz konusu tescil 2.3.2006 tarih ve 6054 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 431. sayfasında ilan edilmiştir, bahsi geçen ortaklar kurulu kararının fotokopisi ile kararın ilan edildiği Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin şirketle ilgili kısmının fotokopisi de bilgi için ilişikte gönderilmiştir.” ifadeleri bulunmaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında;“İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

“Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri…” düzenlemesi mevcuttur.

Ancak, idari şartnamedeki söz konusu düzenlemenin aksine, başvuru sahibinin sunduğu ticaret sicil gazetesinde veya imza sirkülerinde temsil ve ilzama yönelik bahis konusu değişiklik tevsik edilmediği gibi itirazen şikâyet dilekçesinde şirketin temsil ve ilzamının münferiden değil de müştereken olacağı beyan edilmektedir.

Benzer bir inceleme, teklif dosyası ve Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin internet sitesi üzerinden ihale komisyon kararında bahsi geçen Trimpeks İth. İhr. Tur. ve Tic. A.Ş. için yapıldığında;

Trimpeks İth. İhr. Tur. ve Tic. A.Ş.’nin teklif dosyasında bulunan 06.08.1990 tarih ve 2589 sayılı Gazetenin, adı geçen firmanın kuruluşuna ilişkin olduğu; şirketin kurulduğu tarihteki ticaret unvanının “Trimpeks İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.” olduğu, ticari ikametgâhının “Fulya mahallesi Yeşilçam Sok. No.1 Şişli İstanbul” olduğu, şirket ortaklarının % 31 oranında pay ile Uriel Şulam, % 31 oranında pay ile Efrayim Kebudi ve % 38 oranında pay ile Binhas Kebudi olarak belirtildiği, üç ortağın tamamının şirket müdürü olarak seçildiği ve bu ortaklardan herhangi ikisinin müşterek imzaları ile şirketi temsil ve ilzama yetkili oldukları görülmektedir.

26.04.2004 tarih ve 6036 sayılı Gazete, yukarıda da belirtildiği gibi, şirketin nev’i değişikliği hakkındadır. Buna göre, şirket limited şirketten anonim şirkete dönüşmüş, şirketin o tarihteki sermayesine göre her biri % 31,11 oranında şirket ortağı konumunda olan Uriel Şulam, Efrayim Kebudi ve Binhas Kebudi’nin şirketi bor ve taahhüt altına sokmak vs. yetkilere sahip A Grubu imza yetkisine sahip oldukları ve bunlardan en az ikisinin müşterek imzası ile şirketin temsil ve ilzam olunacağı belirtilmiştir. Şirket adresinin ise, kurulduğu tarihteki adresten farklı olduğu görülmektedir. Söz konusu adres “İstanbul Kağıthane Sanayi Mah. Eski Büyükdere Cd. Yunusemre Sk. Topçu İşmr. No:1/3” şeklindedir ve bu adres başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’nin kuruluşuna ilişkin 17.05.2002 tarihli Ticaret Sicil Gazetesinde ticari ikametgâh olarak ilan edilen “İstanbul Kağıthane Sanayi Mah. Eski Büyükdere Cd. Yunusemre Sk. Topçu İşmr. No:1/3” adresi ile aynıdır.

09.08.2005 tarih ve 6364 sayılı Gazete, adres değişikliği ile ilgilidir. Zikredilen Gazetede, 25.07.2005 tarihli yönetim kurulu kararı ile adı geçen firmanın adresinin 17.05.2005 tarihli Gazetede sehven yanlış tescil ettirildiği ve adresin “Eski Büyükdere Caddesi Yunus Emre Sokak Topçu İş Merkezi No:1/12 4. Levent-İstanbul” olarak düzeltilmesine karar verildiği belirtilmektedir. (Aynı ifadelerle yapılan aynı adres değişikliği, başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’ne ait bilgileri içeren, yukarıda aktarılan, 09.08.2005 tarih ve 6305 sayılı Gazetede de vardır).

13.07.2007 tarih ve 6851 sayılı Gazete, sermaye ve pay değişikliği ile ilgilidir. Buna göre, yönetim kurulu başkanı Efrayim Kebudi, yönetim kurulu başkan vekili Uriel Şulam ve yönetim kurulu üyesi Binhas Kebudi’nin şirketteki payları % 31,12 oranındadır.

20.04.2009 ve 08.06.2011 tarihli Gazetelerde ise, iddia konusu hususa ilişkin olarak kayda değer bir değişiklik bulunmamaktadır.

Yukarıda verilen bilgiler ışığında, inceleme sonucunda yapılan tespitler şöyledir:

a)Başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti., Trimpeks İth. İhr. Tur. ve Tic. A.Ş.’nin bayisi olarak, adı geçen firmanın tedarikçisi olduğu bir ürünü başvuru konusu ihalenin 32 nci kısmı için teklif etmiştir.

b)Başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’nde Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi % 25’şer hisseye sahiptir. Adı geçen iki kişi şirket müdürü olarak görev yapmaktadır ve münferit imza ile şirketi temsil ve ilzama yetkilidirler. Teklif mektubu ise, adı geçenlerin vekâlet verdiği Erkan Yamak imzasını taşımaktadır.

c)Başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’nde şirket müdürleri olarak münferit imza ile şirketi temsil ve ilzama yetkili olan Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi, aynı zamanda başvuru konusu ihalenin 32 kısmı için teklif veren diğer bir firma olan Trimpeks İth. İhr. Tur. ve Tic. A.Ş.’nin ortaklarındandır. Zikredilen firmada, yönetim kurulu başkanı Efrayim Kebudi, yönetim kurulu başkan vekili Uriel Şulam ve yönetim kurulu üyesi Binhas Kebudi’nin şirketteki payları % 31,12 oranındadır. Şirketi borç ve taahhüt altına sokmak hususunda şirketin temsil ve ilzamı ise şirketi borç ve taahhüt altına sokmak vs. yetkilere sahip A Grubu imza yetkisine sahip olan adı geçen üç kişiden ikisinin müşterek imzası ile olmaktadır. Teklif mektubu ise, Uriel Şulam ve Binhas Kebudi’nin müşterek imzaları ile vekâlet verdikleri Yusuf Yılmaz imzasını taşımaktadır.

Dolayısıyla, Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi, her iki firmanın da yönetiminde bulunmakta ve A Grubu işler açısından şirketi temsil ve ilzam yetkisine sahip ortaklar konumunda iken, Uriel Şulam, söz konusu iki firmanın teklif mektuplarını imzalayan vekilleri tayin eden şirket yetkilileri arasında bulunmaktadır.

d) Her iki firma da aynı adreste, yani “Eski Büyükdere Caddesi Yunus Emre Sokak Topçu İş Merkezi No:1/12 4. Levent-İstanbul” adresinde faaliyette bulunmaktadırlar.

e) Her iki firmanın teklif dosyalarında bulunan teknik şartnameye uygunluk belgeleri incelendiğinde, ana metindeki yazı karakterleri farklılık gösterse de, belge başlığında kullanılan yazı karakterleri ile metin içerisindeki bazı ifade ve vurgular benzer özellikler göstermektedir. Söz konusu iki firmanın birim fiyat teklif mektubu ve eki cetvellerinde de benzer özellikler göze çarpmaktadır. Ayrıca, her iki firmanın kullandığı telefon ve faks numaraları dahi aynıdır.

Sonuç olarak, yukarıda yapılan tespit ışığında her iki firmanın da aynı adreste mukim olduğu; Uriel Şulam ve Efrayim Kebudi’nin her iki şirketinde yönetiminde yer aldığı ve şirketi temsil ve ilzama yetkili kişiler arasında bulunarak şirketin karar alma noktasında etkin bir konumda bulundukları dikkate alındığında, mezkûr iki firmanın tekliflerinin birbirlerinden bağımsız olarak hazırlanmadığı sonucuna varılmaktadır.

İncelenen hususla ilgili olarak, Kamu İhale Kanununun “Yasak fiil veya davranışlar”başlıklı 17 nci maddesinde;“İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

Aynı Kanunun “İhalelere katılmaktan yasaklama”başlıklı 58 inci maddesinde ise;“17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir...” hükmü yer almaktadır.

Yapılan tespitler doğrultusunda, başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti. ve dolayısıyla da Trimpeks İth. İhr. Tur. ve Tic. A.Ş.’nin vermiş oldukları tekliflerin Kamu İhale Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendinde sayılan hususlar kapsamında olduğu sonucuna varılarak, idarece adı geçen iki firma hakkında Kanunun 58 nci maddesi doğrultusunda işlem yapılmasında mevzuata aykırılık görülmemiştir. Bundan dolayı, başvuru sahibi Açılım İthalat İhracat Tic. Ltd. Şti.’ne ait teklifin idarece değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olduğu sonucuna varılmış ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı neticesine ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, ihalenin 32 nci kısmına ilişkin olarak itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi