KİK Kararı: 2012/UM.II-2625

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/038
Gündem No : 18
Karar Tarihi : 27.06.2012
Karar No : 2012/UM.II-2625
BAŞVURU SAHİBİ:
Aymed Medikal Tıbbi Ürünler Ve Sağlık Hizmetleri Ufuk Topaloğlu, Cumhuriyet Cad. Korukçu İş Merkezi Kat : 2 No : 79 ERZURUM

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Horasan Devlet Hastanesi Baştabipliği, Adnan Menderes Mahallesi Prof. Dr. Recep Akdağ Cad. No:16 25800 ERZURUM

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/32708 İhale Kayıt Numaralı "2 Kanallı Emg /Ep Cihazı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

18.06.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.M.[1806].(0256)./2012-36E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Horasan Devlet Hastanesi Baştabipliği tarafından 06.04.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2 Kanallı Emg /Ep Cihazı” ihalesine ilişkin olarak Aymed Medikal Tıbbi Ürünler ve Sağlık Hizmetleri/Ufuk Topaloğlu’nun 19.04.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 27.04.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine başvuru sahibinin 07.05.2012 tarih ve 17201 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.05.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan isteklinin tekliflerinin değerlendirilmesinde MYOQUICK Matrix Line model EMG cihazları kataloğu üzerinden yapıldığı, üretici firmanın kataloğu yerine tamamen temsilci firmanın oluşturduğu Türkçe katalog üzerinden değerlendirme yapıldığı, temsilci firmanın Myoquick Matrix Line model EMG cihaz kataloğunu Myoquick 1200M Clinic model EMG cihazı kataloğuna dönüştürdüğü ve gerçekte olmayan bir cihaz görünümü kazandırdığı, bu cihazlardan Myoquick 1200M Clinic model EMG cihazının üretimine üretici firma tarafından son verildiği ve satışının durdurulduğu, bu durumun üretici firmanın internet sitesinden açıkça görülebileceği, üretici firmanın sitesinde sadece iki adet EMG cihazı bulunduğu, bu modellerin Myoquick Matrix Line ve Myohandy Matrix Line modelleri olduğu,

2. İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif etmiş olduğu cihazın teknik şartnamenin 23 ve 24 üncü maddelerini karşılamadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun ihaleye katılımda yeterlik kurallarını düzenleyen 10 uncu maddesinin mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesine ilişkin birinci fıkrasının (b) bendinin 9 numaralı alt bendinde; ihale konusu işin niteliğine göre idarenin talebi halinde doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğraflarının istenebileceği ve bu hususun ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtileceği; anılan Kanunun 37 nci maddesinde ise tekliflerin değerlendirilmesinin isteklilerce sunulan belgeler üzerinden yapılacağı hükmüne yer verilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinde;

“(1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf ayrı ayrı veya birlikte istenebilir.

(2) Numunenin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ayrıntılı bir şekilde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınır. Bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilir.” hükmü,

Mal Alımları Denetim Muayene ve Kabul İşlemlerine Dair Yönetmeliğin 13 üncü maddesinde; “Muayenede aranacak hususlar; ihale dokümanında yazılı şartlardır…” hükmü yer almaktadır.

İdari şartnamenin ikinci maddesinde işin adı; “2 Kanallı EMG/EP Cihazı” olduğu, türü ve miktarının “1 adet 2 Kanallı EMG/EP Cihazı” olduğu,

Anılan şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde;

“7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkârlar odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,

d) Bu Şartnamenin 7.4 ve 7.5 inci maddelerinde belirtilen, sekli ve içeriği Mal Alimi İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi,

g) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

ğ) Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı tanınması durumunda, bu avantajdan yararlanmak isteyenlerce sunulacak TOBB ya da TESK _?_e bağlı odalarca düzenlenen yerli malı belgesi,

h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli malı müşavir ya da serbest muhasebeci malı müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

ı)İsteklilerin T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına (TİTUBB) kayıtlı olması ve alımı yapılacak tıbbi cihazların TİTUBB da sağlık bakanlığı tarafından onaylı belgelerini ibraz etmeleri zorunludur.

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1. maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. (ı) bendinde belirtilen belge/belgelerin ise ortakların biri tarafından sunulması yeterlidir. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (h) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.

7.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.4.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.4.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.4.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2. İsteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığını belgelendirmesi gerekir. Bu çerçevede istekli aşağıdaki bentlerde yer alan belgelerden kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunabilir:

a) İstekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler,

b) İstekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler,

c) İstekli Türkiye'de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi.

İş ortaklığında ortaklardan birinin, teklif edilen mala veya mallara ilişkin imalatçı veya yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir.

İsteklinin imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler ise şunlardır:

İsteklilerin T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına (TİTUBB) kayıtlı olması ve alımı yapılacak tıbbi cihazların TİTUBB da sağlık bakanlığı tarafından onaylı belgelerini ibraz etmeleri zorunludur.

7.5.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.3. İsteklilerin T.C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına (TİTUBB) kayıtlı olması ve alımı yapılacak tıbbi cihazların TİTUBB da sağlık bakanlığı tarafından onaylı belgelerini ibraz etmeleri zorunludur.

7.5.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.6. Teknik şartnameye cevap yazılacak .

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmistir:

7.6.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesinin bulunduğu,

Anılan şartnamenin “Tekliflerin Değerlendirilmesi” başlıklı 31 inci maddesinde;

“31.1. Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir.

31.2. Teklifin esasini değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, sunulan belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde İdarece belirlenen sürede bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Bu çerçevede, tamamlatılması istenen bilgi eksikliklerinin giderilmesine ilişkin belgelerin niteliği dikkate alınarak İdare tarafından iki iş gününden az olmamak üzere makul bir tamamlama süresi verilir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayanların teklifleri değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir.

31.3. Bilgi eksikliklerinin tamamlatılmasına ilişkin olarak, verilen süre içinde isteklilerce sunulan belgelerin ihale tarihinden sonraki bir tarihte düzenlenmesi halinde, bu belgeler, isteklinin ihale tarihi itibarıyla ihaleye katilim şartlarını sağladığını tevsik etmesi durumunda kabul edilecektir.

31.4. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir.

31.5. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen teklifler ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.” düzenlemesinin bulunduğu,

Teknik şartnamenin “Tekliflerin Değerlendirilmesi” başlıklı H. kısmında;

“1. Cihazı teklif eden isteklinin T. C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasına (TİTUBB) kayıtlı olduğuna ve teklif edilen cihazın T. C. İlaç ve Tıbbi Cihaz Ulusal Bilgi Bankasında (TİTUBB) Sağlık Bakanlığı tarafından onaylı olduğuna dair belgenin teknik şartnameye uygunluk belgesi ekinde sunulmalıdır.

2. Teklifleri değerlendirme komisyonu gerekli gördüğü hallerde demonstrasyon isteyebilir. İstekliler demonstrasyonu nasıl ve hangi şartlarda sağlayacaklarını bildireceklerdir.

3. İstekliler; Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesi’ ni düzenleyecek ve sunacaklardır. Bu belge; “………….Cihazı Teknik Şartnamesi Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesi” başlığı altında, teklif veren isteklinin başlıklı kâğıdına yazılmış ve her sayfası yetkili kişi tarafından Ad Soyad yazılarak imzalanmış ve istekli kaşesi ile kaşelenmiş olacaktır. Bu işlem ortak katılım durumunda her bir ortak tarafından yerine getirilecektir. Teknik Şartnamedeki her maddeye tek tek Türkçe cevap verilecektir.

Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesi düzenlemeyen isteklilerin teklifi değerlendirmeye alınmayacaktır.

Teklif edilen cihazlar ve malzemeler ile ilgili katolog, broşür, fotoğraf veya mal, malzeme, cihaz numuneleri teknik şartname ekinde sunulmak zorundadır. Ayrıca teknik şartnamede sayılan ve istenen tüm belgeler v.s. şartnameye uygunluk belgesi ekinde sunulmak zorundadır.

Şartnameye uygunluk belgesinde verilen yanıtlar, belgeler ile cihaz ve malzeme katalogları arasında tam uyum olmak zorundadır. Karşılaştırma yapıldığında herhangi bir farklılık uyumsuzluk olması durumunda isteklinin teklifi değerlendirmeye alınmayacaktır.

Teknik şartnamede istenen belgelerde eksiklik olduğunda, tam olmadığında, istenen belgeler herhangi bir tanesinin bulunmaması durumunda, teknik şartnamedeki maddelerden herhangi bir tanesine cevap verilmediğinde, teknik şartnamede belirtilen ve istenen ifadelere farklı şekilde cevap verildiğinde isteklinin teklifi değerlendirmeye alınmayacaktır.” düzenlemesinin bulunduğu,

Görülmüştür.

06.04.2012 tarihinde yapılan ihaleye 4 isteklinin katıldığı, bir isteklinin teklifinin, teklif etmiş olduğu cihazın teknik şartnameye uyarlık göstermemesi nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Bilkosis Med. Ür. Bilg. ve Elek. Cih. San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Başvuru sahibinin idareye yapmış olduğu şikâyet başvurusu üzerine idarenin şikâyete konu hususun, TİTUBB kaydı üzerinden yapılan inceleme neticesinde uygun bulunmadığı görülmüştür.

Teknik şartnamenin yukarıda aktarılan maddesi uyarınca idare tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında demonstrasyon yapma yetkisine sahip olmakla birlikte, söz konusu yetkinin, tekliflerin değerlendirilmesi ve şikâyete ilişkin hususun incelenmesi aşamasında idare yetkililerince kullanılmadığı tespit edilmiştir.

Teklif edilen ürünün teknik şartnameye uygunluğu, idareler tarafından, “tekliflerin değerlendirilmesi” aşamasında “demonstrasyon” ya da “numune değerlendirmesi” yoluyla yapabileceği gibi, bu değerlendirme, ürünün teslimini müteakip “muayene ve kabul” aşamasında da gerçekleştirilebilir. Bu konudaki takdir yetkisi idarelere ait olup tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ürünün teknik değerlendirmesinin de yapılmasının öngörülmesi halinde bu hususun da ihale dokümanında düzenlenmesi gerekmektedir. Ayrıca, bu değerlendirme gerek tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında gerek muayene ve kabul aşamasında gerçekleştirilsin, idarece ürünün teknik şartnamede yer alan düzenlemelere uygun olup olmadığı yönünde yapılan değerlendirme neticesinde alınan kararlara ilişkin nihai sorumluluğun idareye ait olduğu açıktır.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Kanununun “Kuruma İtirazen Şikâyet Başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinde;

“…Kurum, gerekli gördüğü takdirde özel uzmanlık gerektiren teknik hususlarla ilgili olarak ihtisas sahibi kamu veya özel hukuk tüzel kişileri ile gerçek kişilerin görüşüne başvurabilir. Görüşüne başvurulan özel hukuk tüzel kişileri ile gerçek kişilere (8000) gösterge rakamının memur aylıklarına uygulanan aylık katsayısı ile çarpımı sonucu bulunacak tutarı geçmemek üzere Kurul tarafından belirlenen miktarda ödeme yapılır. Kamu görevlilerinin görüşüne başvurulması halinde ise personele diğer mevzuatta yer alan kısıtlamalara bağlı olmaksızın (5000) gösterge rakamı esas alınmak suretiyle aynı esaslar çerçevesinde ödeme yapılır. Bu fıkra uyarınca yapılacak ödemeler damga vergisi hariç herhangi bir vergi ve kesintiye tabi tutulmaz. …”

hükmü bulunmaktadır.

Söz konusu ihaleye ait teknik şartnamenin 23 ve 24 üncü maddelerinde;

“23) Ana ünite üzerinde, testlerin yapılmasını ve kontrolünü sağlayan tuşlara (STIM, ANALYSIS, SETTINGS, STIM vb.) sahip olmalıdır. Böylece testler hem PC üzerinden yazılım ile hem de ana üniteden kontrol edilebilmelidir. Ana ünite üzerinde hoparlör bulunmalıdır.

24) Audiotory stimulatör click ve tone burst modlarında çıkış verebilmelidir. Stimulasyon fazları Condansation (positive), Rarefaction (negative), Alternating olarak seçilebilmelidir. Stimulasyon şiddeti en az 0-132 dB arasında değiştirilebilmelidir.”

Düzenlemeleri bulunmaktadır.

Şikâyete konu husususun özel uzmanlık gerektiren teknik hususlara ilişkin olması nedeni ile isteklilerin tekliflerinde sundukları kataloglar değerlendirilmek üzere 25.05.2012 tarihinde bir akademik kuruma gönderilmiştir. Anılan kurumun 12.06.2012 tarih ve 21540 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan “Teknik Görüş” konulu yazısında “ teklif edilmiş olan cihazların hepsi teknik şartnamenin 23 ve 24 üncü maddelerine uygunluk göstermektedir” değerlendirmesinin yer aldığı görülmüştür.

Anılan teknik görüş yazısında yer alan bilgiler ışığında ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif etmiş olduğu cihazın teknik şartnamenin şikâyete konu 23 ve 24 üncü maddelerine uygun olduğu anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi