KİK Kararı: 2012/UM.II-2247

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/031
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 28.05.2012
Karar No : 2012/UM.II-2247
BAŞVURU SAHİBİ:
Ersav Savunma Ve Güvenlik Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti., TELSİZ MAHALLESİ 84/1 SOKAK NO:44 A-B-C İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Milli Savunma Bakanlığı Tedarik Bölge Başkanlığı, Kooperatifler Elazığ Caddesi 21100 DİYARBAKIR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/7407 İhale Kayıt Numaralı "Kulak Tıkacı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

23.05.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.M.[1306].(0223)./2012-32E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Milli Savunma Bakanlığı Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından 28.02.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kulak Tıkacı” ihalesine ilişkin olarak Ersav Savunma ve Güvenlik Malz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 14.03.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.03.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.03.2012 tarih ve 12608 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.03.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan istekli olan Selanik Eczanesi (Süheyla Barak)’ nin kendi iş tanımına uygun olmayan bir konu olan “Kulak Tıkacı” ihalesine teklif vermesinin mümkün olmadığı, kulak tıkacı malzemesinin üretilmesi ve satılmasının eczacılık mesleği kapsamında olmadığı; ayrıca eczanelerin satmakla yetkili oldukları malzemelerin toptan satışının yasak olduğu; ihale konusu malzemenin yasal düzenlemeler çerçevesinde iş güvenlik ve kişisel koruyucu donanım olarak nitelendirildiği, her türlü alışveriş merkezinde, hırdavatçılarda alımı ve satımının herhangi bir izne ve şarta bağlı olmaksızın yapılabildiği, dolayısıyla eczaneler tarafından alınıp satılmasının mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Şikâyete konu ihalenin Milli Savunma Bakanlığı Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen “Kulak Tıkacı Alımı” işi olduğu anlaşılmıştır.

01.03.2012 tarihli ihale komisyon kararı incelendiğinde, idarece Ferat Güven’in geçici teminat mektubunun teklifinin %3’ünü karşılamaması sebebiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Süheyla Barak’ın ekonomik açıdan en avantajlı fiyat teklifi sahibi olarak belirlendiği ve ihalenin bu istekli üzerinde bırakıldığı, Ersav Sav. ve Güv. Malz. San. Tic. Ltd. Şti.’ nin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli olarak belirlendiği; ayrıca ihalede yerli malı belgesi sunan isteklilere % 5 fiyat avantajı uygulandığı; ancak isteklilerden yalnızca Ersav Sav. ve Güv. Malz. San. Tic. Ltd. Şti.’ nin yerli malı belgesi sunması nedeniyle sadece bu isteklinin fiyat avantajından faydalandırıldığı, diğer geçerli teklif sahibi isteklilerin fiyat avantajından faydalandırılmadıkları tespit edilmiştir.

İdari şartnamenin 7 inci maddesinde: “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

a) Mevzuatı gereği kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odası veya ilgili meslek odası belgesi;

1) Gerçek kişi olması halinde, kayıtlı olduğu ticaret ve/veya sanayi odasından ya da esnaf ve sanatkârlar odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge,

b) Teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren imza beyannamesi veya imza sirküleri;

1) Gerçek kişi olması halinde, noter tasdikli imza beyannamesi,

2) Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri,

c) Bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun teklif mektubu,

ç) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar,

d) Bu Şartnamenin 7.4 ve 7.5 inci maddelerinde belirtilen, sekli ve içeriği Mal Alimi İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgeleri,

e) Vekaleten ihaleye katılma halinde, vekil adına düzenlenmiş ihaleye katılmaya ilişkin noter onaylı vekaletname ile vekilin noter tasdikli imza beyannamesi,

f) İsteklinin ortak girişim olması halinde, bu Şartname ekinde yer alan standart forma uygun iş ortaklığı beyannamesi,

g) Alt yüklenici çalıştırılmasına izin verilmesi halinde, alt yüklenici kullanacak olan isteklinin alt yüklenicilere yaptırmayı düşündüğü işlerin listesi,

ğ) Yerli malı teklif edenler lehine fiyat avantajı tanınması durumunda, bu avantajdan yararlanmak isteyenlerce sunulacak TOBB ya da TESK _?_e bağlı odalarca düzenlenen yerli malı belgesi,

h) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli malı müşavir ya da serbest muhasebeci malı müşavir tarafından ilk ilan tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren, standart forma uygun belge,

ı) Bu bent boş bırakılmıştır.

7.2. İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1. İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1 maddesinin (a) ve (b) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur. İş ortaklığının tüzel kişi ortağı tarafından, iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, bu ortak (h) bendindeki belgeyi de sunmak zorundadır.

7.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.4.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.4.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.4.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin aranacak belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler

7.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.1. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.5.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

7.5.6. Bu bent boş bırakılmıştır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli olan Süheyla Barak’ın ihaleye teklif vermesinin mümkün olmadığına yönelik Ersav Sav. ve Güv. Malz. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine, ihaleyi yapan Milli Savunma Bakanlığı Tedarik Bölge Başkanlığı tarafından ihale üzerinde bırakılan isteklinin oda üyelik bilgisinin teyidi amacıyla Türk Eczacılar Birliği Birinci Bölge İstanbul Eczacı Odası Başkanlığına isteklinin üyeliğinin olup olmadığı sorulmuş, gelen cevabi yazıda isteklinin, odanın üyesi olduğu belirtilmiştir.

Başvuru sahibi istekli olan Ersav Sav. ve Güv. Malz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Süheyla Barak’ın ihaleye teklif vermesinin ve ihale konusu malzemenin eczacılar tarafından perakende ve toptan satışının mümkün olmadığı iddiası ile ilgili olarak Sağlık Bakanlığı İlaç ve Eczacılık Genel Müdürlüğü’nden bilgi istenilmiş, Kuruma gönderilen cevabi yazıda:

“6643 sayılı Türk Eczacıları Birliği Kanununun 1 inci maddesinin 2 nci fıkrasında “Mesleğini serbest olarak icra eden veya özel kuruluşlarda eczacılıkla ilgili hizmetlerde çalışacak eczacılar ise başlamadan önce bulundukları ilin Eczacı Odasına kaydolmaya ve üyelik ödevlerini yerine getirmeye mecburdurlar. Eczacı odalarına kayıtlı eczacılar diğer kanunlarla kurulmuş meslek odalarına kaydolmaya zorunlu değildir.” hükmü yer almaktadır. Buna göre serbest olarak veya özel sektörde yer alan herhangi bir kuruluşta icra edecek eczacıların bulundukları il eczacı odasına kaydolmaları zorunlu olup, diğer kanunlarla kurulmuş meslek odalarına kaydolma mecburiyetleri bulunmamaktadır.

Eczacıların ihalelere girmesi konusunda ise 6197 sayılı Eczacılar ve Eczaneler Hakkında Kanunun 19 uncu maddesinde “Bir eczane sahibi eczanesi dışında ilaç tertip edemiyeceği ve mesleki dışında bizzat ticaret yapamıyacağı gibi öğretmenlikten ve seçimle elde

edilen vazifelerden başka bir iş de kabul edemez.” hükmü bulunduğundan eczacıların mesleğini ilgilendiren konular dışında ticaret yapmaları ve ihalelere girmeleri mevzuata göre mümkün bulunmamaktadır.

Kulak tıkacı adlı ürünün eczanede satışının mümkün olup olmayacağı hususunda ise; 6197 sayılı Eczacılar ve Eczaneler Hakkında Kanunun 28 inci maddesinde “Eczanelerde eczacılık ve ziraatta kullanılan kimyevi maddelerle sıhhi malzeme, alatı tıbbiye ve tuvalet eşyasından maada eşyanın müşteriye satılmak maksadıyla bulundurulması yasaktır.” hükmü yer almakta olup, eczanelerde Kanunda sayılanlar dışındaki ürünlerin satışı yasaklanmıştır.

Eczaneler ve Eczane Hizmetleri Hakkında Yönetmeliğin 34 üncü maddesinde “Bu Yönetmelikte belirtilen ilaçlara, 6197 sayılı Kanun'un 28 inci maddesinde yazılı beşeri ve veteriner ilaçlar, kimyevi maddeler ve zirai ilaçlar ile kozmetik ürünler yanında hastaların teşhis ve tedavisinde kullanılacak bütün sıhhi malzemeler, medikal aletler ve maddeler de dahildir.” Hükmü yer almakta olup, yine mezkur Kanunda düzenlenen hükme paralel bir düzenleme yapılarak eczanelerde satılabilecek ürünler sayılmıştır.

Bu çerçevede, mütalaa konusu kulak tıkacı Kişisel Koruyucu Donanım Yönetmeliğine göre gürültüyü engellemek maksadıyla kullanılan bir kişisel koruyu donanım malzemesi olup, eczanelerde satılabilecek malzeme ve ilaçlar kapsamında olmadığından eczanede satılmasının mümkün olmadığı düşünülmektedir.” denilmiştir.

Yukarıda yer verilen Sağlık Bakanlığı İlaç ve Eczacılık Genel Müdürlüğü’nden alınan görüş uyarınca, ihale üzerinde bırakılan isteklinin bulunduğu ilin eczacı odasına kaydolmasının yeterli olduğunun ifade edilmesinin yanı sıra eczacıların meslekleri dışında bizzat ticaret yapamayacakları, öğretmenlik ve seçimle elde edilen vazifeler dışında başka bir iş kabul edemeyecekleri ve ayrıca ihale konusu mal alımının eczanelerde satılacak malzemeler kapsamında olmadığı da belirtildiğinden eczacıların ihalelere katılmalarının ilgili yasal düzenlemeler uyarınca mümkün olmadığı anlaşılmış olup, ilgili mevzuatı uyarınca ihalelere teklif vermesi mümkün olmayan Süheyla Barak’ın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği belirlenmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Süheyla Barak’ın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi