KİK Kararı: 2012/UM.II-1454

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/020
Gündem No : 42
Karar Tarihi : 26.03.2012
Karar No : 2012/UM.II-1454
BAŞVURU SAHİBİ:
Gül Ecza Deposu San. Ve Tic. A.Ş., Merkez Mah. Güngören Cad. 9.Sok. No : 23/2 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Göğüs Kalp Damar Cer.Eğt.Ve Arş.Hastanesi -Dr.Siyami Ersek, Tıbbıye Cd 34668 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/183600 İhale Kayıt Numaralı "2012 Yılı İlaç Ve Serum Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.03-.M.[1106].(0167)./2012-21sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Dr. Siyami Ersek Göğüs Kalp Damar Cerrahi Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 29.12.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “2012 Yılı İlaç ve Serum Alımı” ihalesinin 271, 272, 308 ve 447 nolu kalemlerine ilişkin olarak Gül Ecza Deposu San. ve Tic. A.Ş.’nin 14.03.2012tarih ve 10463sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; söz konusu ihalenin 271, 272, 308 ve 447 nolu kalemlerine ilişkin aynı fiyatı teklif etmiş oldukları firmalar olduğundan, idari şartnamenin 35 inci maddesi uyarınca miadı uzun olan ilaçların tercih edildiği, ayrıca söz konusu kalemlerdeki ilaçların birden fazla eşdeğerlerinin olduğu, bu ilaçların raf ömürlerinin de birbirinden farklı olduğu, ihalenin süresinin 1 yıl olması nedeniyle bu durumun idareye bir fayda sağlamadığı, idarenin miadı dolan ilaçları değiştirme hakkının mevcut olduğu ve firmalarının bu ilaçları değiştirmekle yükümlü olduğu, nitekim; 271 inci kalem için teklif etmiş oldukları “Floxilevo 500 mg 100 ml 1 Flakon” isimli ürünün raf ömrünün 24 ay olduğu, söz konusu ürünün muadilleri içerisinde 36 ay raf ömrü olan ürünler olduğu, söz konusu kalemin raf ömrü kıstas alınarak Abay firması üzerinde bırakıldığı, 272 nci kalem için teklif etmiş oldukları “Lefosin 500 mg 7 tablet” isimli ürünün raf ömrünün 24 ay olduğu, söz konusu ürünün muadilleri içerisinde 36 ay ve 60 ay raf ömrü olan ürünler olduğu, söz konusu kalemin raf ömrü kıstas alınarak Dekim firması üzerinde bırakıldığı, 308 inci kalem için teklif etmiş oldukları “Molar Sodyum Bıc. 10 ml Ampül” isimli ürünün raf ömrünün 3 yıl olduğu, söz konusu kalemin raf ömrü kıstas alınarak miadı 5 yıl olan ürün teklif eden Medikal firması üzerinde bırakıldığı, 447 nci kalem için teklif etmiş oldukları “Pirmasef 1 gr 1 Flakon” ” isimli ürünün raf ömrünün 24 ay olduğu, söz konusu kalemin raf ömrü kıstas alınarak miadı 36 ay olan ürün teklif eden Özsel firması üzerinde bırakıldığı, idarece fiyat dışı unsur olarak ilaçların miatlarının kriter olarak belirlenmesinin Kamu İhale Kanununun 5 inci maddesinde yer alan saydamlık, rekabet ve eşit muamele ilkelerine aykırı olduğu, bu nedenle söz konusu kalemlerin iptal edilmesi gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinde; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday, istekli ve istekli olabileceklerin anılan Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmış, şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusu, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu bir idari başvuru yolu olarak öngörülmüştür.

Anılan Kanunda idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikayet başvurularının, ihale süreci içerisindeki idari işlem veya eylemlerle hakkı muhtel olan aday, istekli ve istekli olabileceklerle sınırlı biçimde öngörüldüğü anlaşılmaktadır.

Bu haliyle idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilmesi için öncelikle;

1. Aday, istekli veya istekli olabilecek sıfatını haiz olunması,

2. Başvuru sahibinin idarenin hukuka aykırı bir işlem veya eyleminden dolayı bir hak kaybına veya zarara uğraması veya zarara uğramasının muhtemel olması gerekmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesinde; idareye şikâyet süresinin ihale süreci içerisinde şikâyete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren anılan Kanunun 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün olduğu, idarenin şikâyetin verilmesini izleyen on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması veya süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda karar verme süresinin bitimini veya kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması gerektiği, ayrıca, ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin yukarıda belirtilen süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği hüküm altına alınmıştır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

İdareye şikâyet, Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesi için aday, istekli ve istekli olabileceklerin, hukuken korunması gerekli bir hakkının veya menfaatinin olması gerekmektedir. Başvuru sahibinin ihaleye teklif verdikten sonra ihale dokümanına yönelik başvuruda bulunduğu, dolayısıyla başvuru ehliyetini haiz olmadığı anlaşılmıştır. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince, başvurunun ehliyet yönünden reddi gerekmektedir.

Ayrıca, şikâyetçinin 4734 sayılı Kanunun yukarda belirtilen hükmü gereği, söz konusu hususla ilgili olarak ihale dokümanını satın aldığı 22.12.2011 tarihinden itibaren idareye 10 gün içerisinde şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken, bu süre geçtikten sonra 01.03.2012 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Bu nedenle, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden de reddi gerekmektedir.

Diğer yandan, başvuru sahibi tarafından başvuru bedelinin 2.766 TL fazla yatırıldığı tespit edilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1 ) İhalenin 271, 272, 308 ve 447 nci kısımlarına yapılan başvurunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi