KİK Kararı: 2012/UM.I-4486

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/070
Gündem No : 34
Karar Tarihi : 28.11.2012
Karar No : 2012/UM.I-4486
BAŞVURU SAHİBİ:
Siemens Sanayi Ve Ticaret A.Ş., CİNNAH CADDESİ 100/10 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Pamukkale Üniversitesi Uygulama Ve Araştırma Merkezi, Paü Sağlık Araştırma Ve Uygulama Merkezi Kınıklı Kampüsü Yeni Hastane Binası Zemin Kat DENİZLİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/123208 İhale Kayıt Numaralı "1 Adet Değişken Açılı Çift Dedektörlü Spect Gama Kamera" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Pamukkale Üniversitesi Sağlık Araştırma ve Uygulama Merkezi Müdürlüğü, tarafından 15.10.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “1 Adet Değişken Açılı Çift Dedektörlü Spect Gama Kamera” ihalesine ilişkin olarak Siemens Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin 08.10.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 09.10.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 17.10.2012 tarih ve 34778 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.10.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/3826 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1 ) Yapılan "1 adet Değişken Açılı Çift Dedektörlü Spect Gama Kamera Alımı" ihalesinde Teknik Şartname ve Sözleşme Tasarısında yer alan bir kısım maddelerin bir firmaya avantaj sağladığı, rakipler arasındaki eşit muameleye, rekabete, saydamlığa ve kamu menfaatine uygun olmadığı iddia edilmektedir.

Başvuru sahibi tarafından,

a) Teknik Şartname’nin "Gantry" başlıklı 3.3.5 inci maddesinde yer alan "5.Gantry çalışma sırasında en az 540 derece dönme açısına sahip olmalıdır." şeklindeki düzenlemenin "5.Gantry çalışma sırasında en az 470 derece dönme açısına sahip olmalıdır." şeklinde değiştirilmesi,

b) Teknik Şartname’nin "Gantry" başlıklı 3.3.10 uncu maddesinde yer alan "10.Her iki dedektör aynı anda yere paralel konuma gelerek travmalı hastalarda hastanın kendi yatağında veya sedyede simultane data elde edilmesine, ayrıca dedektörler 180 derece dışa dönerek yere dik(vertikal) pozisyonda tekerlekli sandalyeli ve ayakta hasta çekimine imkan vermelidir." şeklindeki düzenlemenin "10.Sistem travmalı hastalarda hastanın kendi yatağında veya sedyede data elde edilmesine, ayrıca dedektörler 180 derece dışa dönerek yere dik(vertikal) pozisyonda tekerlekli sandalyeli ve ayakta hasta çekimine imkan vermelidir." şeklinde değiştirilmesi,

c) Teknik Şartname’nin "Hasta Yatağı" başlıklı 3.4.2 nci maddesinde yer alan "2.Palet malzemesi dayanıklı, ince, hastadan gelen fotonları çok düşük oranlarda zayıflatan (atenue eden) (140 keV enerjili gama ışınları için %11 den az) ve yüzeyi kolay temizlenebilen özellikte olacak ve yüksek ağırlıktaki hastaları (200 kg dek) güvenli bir şekilde taşıyabilecektir." şeklindeki düzenlemenin, "2. Palet malzemesi dayanıklı, ince, hastadan gelen fotonları çok düşük oranlarda zayıflatan (atenue eden) (140 keV enerjili gama ışınları için %11 den az) ve yüzeyi kolay temizlenebilen özellikte olacak ve yüksek ağırlıktaki hastaları (180 kg dek) güvenli bir şekilde taşıyabilecektir." şeklinde değiştirilmesi,

d) Teknik Şartname’nin "Processing (Veri İşlemleme) Ünitesi" başlıklı 3.7.4 üncü maddesinde yer alan "4.n Attenuation Correction Yazılımı" maddesinin şartnameden tamamen çıkarılması,

e) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.2.1 inci maddesinde yer alan "Malın tamir süresi en fazla 2 iş günüdür.Bu süre mala ilişkin arızanın yükleniciye veya yetkili servise bildirildiği tarihinden başlar. Malın arızasının cihaz parça gerektirmeyen durumlarda en geç 2(iki) gün, parça gerektiren durumlarda ise en geç 10(on) iş günü içerisinde giderilememesi halinde yüklenici tamir sonuna kadar benzer özellliklere sahip başka bir malı idareye tahsis eder." şeklindeki düzenlemenin "16.7.2.1. Malın tamir üsresi parça gerektirmeyen durumlarda en fazla 2(iki) iş günü, parça gerektiren durumlarda ise en fazla 10(on) iş günüdür. Bu süre mala ilişkin arızanın yükleniciye veya yetkili servise bildirildiği tarihinden başlar. Malın arızasının 30(otuz) iş günü içerisnde giderilememesi halinde yüklenici tamir sonuna kadar benzer özelliklere sahip başka bir malı idareye tahsis eder." şeklinde değiştirilmesi,

f) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.2 nci maddesinde yer alan “Garanti süresi bitiminden sonra yedek parça dâhil ve hâriç olmak üzere fiyatlar ayrı ayrı belirtilerek, katalogda belirtilen periyotlarda servis, bakım ve onarım hizmetlerini en az 8 (sekiz) yıl süreyle ücreti karşılığında verileceğine dair aday / istekli ile birlikte yetkili üretici ve/veya ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Bu taahhütte, kullanılacak olan yedek parçaların da garanti kapsamında olacağı ayrıca belirtilecektir.” şeklindeki düzenlemenin “Garanti süresi bitiminden sonra yedek parça dâhil ve hâriç olmak üzere fiyatlar ayrı ayrı belirtilerek, katalogda belirtilen periyotlarda servis, bakım ve onarım hizmetlerini en az 8 (sekiz) yıl süreyle ücreti karşılığında verileceğine dair aday / istekli ile birlikte yetkili üretici ve/veya ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Bu taahhütte, kullanılacak olan yedek parçaların da kendisine ait garanti kapsamında olacağı ayrıca belirtilecektir.” şeklinde değiştirilmesi,

g) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.3 üncü maddesinde yer alan “ Teklif edilen cihaza ait tüm yedek parçalar ile ömürlü parçaların adını, kullanım ömrünü, garanti süresini, fiyatını ve idarece belirlenecek diğer bilgileri içeren listesi Türk Lirası ve döviz bazında verilecektir. Bu listede yer alan yedek parçaların cihazın kullanım ömrü süresince taahhüt edilen döviz fiyatlarını geçmemek üzere temin edileceğine dair aday / istekli ile üretici/ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Yedek parçalar ile ömürlü parçalar için teklif edilecek fiyatlar rayiç fiyatlara uygun olacak ve toplamı cihaz bedelinin %200'ünü geçmeyecektir. Taahhütnamelerde yüklenici tarafından bu listede kasten veya sehven belirtilmeyen yedek ve ömürlü parçaların ücretsiz değiştirileceğine dair taahhüt verilecektir.” şeklindeki düzenlemenin “Teklif edilen cihaza ait tüm yedek parçalar ile ömürlü parçaların adını, kullanım ömrünü, garanti süresini, fiyatını ve idarece belirlenecek diğer bilgileri içeren listesi Türk Lirası ve döviz bazında verilecektir. Bu listede yer alan yedek parçaların cihazın garanti süresince ve garanti sonrası 3 yıllık sürede taahhüt edilen döviz fiyatlarını geçmemek üzere temin edileceğine dair aday/istekli ile üretici/ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Yedek parçalar ile ömürlü parçalar için teklif edilecek fiyatlar rayiç fiyatlara uygun olacak ve toplamı cihaz bedelinin %500'ünü geçmeyecektir. Taahhütnamelerde yüklenici tarafından bu listede kasten veya sehven belirtilmeyen yedek ve ömürlü parçaların ücretsiz değiştirileceğine dair taahhüt verilecektir. Garanti süresi sonrasında bu listeden yapılacak alımlarda, teklif dosyasında sunulan para birimli teklif alım günü T.C.M.B döviz satış kuru ile çarpılarak fiyatlanacaktır. Bu taahhüt ve fiyat listeleri, yalnızca yüklenici ile bakım onarım anlaşması imzalanması durumunda ve imzalanan süre boyunca ihtiyaç duyulacak yedek parçalar için geçerli olacaktır.” şeklinde değiştirilmesi,

h) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.4 üncü maddesinde yer alan “Cihazın aktif faaliyet süresi en az %95 olacaktır. Bu sürelere ulaşılamaması halinde ulaşılamayan her süre için garanti ve bakım zamanına iki katı süre eklenecektir.” Şeklindeki düzenlemenin “Cihazın aktif faaliyet süresi en az %95 olacaktır. Bu sürelere ulaşılamaması halinde ulaşılamayan süre garanti ve bakım zamanına eklenecektir.” şeklinde değiştirilmesi,

ı) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.5 inci maddesinde yer alan “Garanti süresince ve servis anlaşması kapsamında, her türlü arızaya en geç 48 (kırksekiz) saat içersinde (mesai günlerinde) müdahale edilecektir. Cihaz parça gerektirmeyen durumlarda en geç 2 (iki) gün, parça gerektiren durumlarda ise en geç 10 (on) gün içersinde (ithalatı kısıtlı ya da özel izne tabi yedek parçalar gerektirdiği durumlarda belgelendirmek kaydıyla bu süreden sayılmaz) cihaz tüm fonksiyonlarıyla birlikte çalışır duruma getirilecektir. Yukarıdaki süreler içersinde giderilemeyen arızalar için oluşan kurum zararı söz konusu cihazın ihale bedelinin % 0,5 (Binde Beş) olarak günlük tazmin edilecektir.” Şeklindeki düzenlemenin “Garanti süresince ve servis anlaşması kapsamında, her türlü arızaya en geç 48 (kırksekiz) saat içersinde (mesai günlerinde) müdahale edilecektir. Cihaz parça gerektirmeyen durumlarda en geç 2 (iki) işgünü parça gerektiren durumlarda ise en geç 10 (on) gün içersinde (ithalatı kısıtlı ya da özel izne tabi yedek parçalar gerektirdiği durumlarda belgelendirmek kaydıyla bu süreden sayılmaz) cihaz tüm fonksiyonlarıyla birlikte çalışır duruma getirilecektir. Yukarıdaki süreler içersinde giderilemeyen arızalar için oluşan kurum zararı söz konusu cihazın ihale bedelinin % 0,5 (Binde Beş) olarak günlük tazmin edilecektir. Bir yıllık tazminat miktarı cihazın ihale bedelinin %30’u (yüzde otuz) ile sınırlı olacaktır.” şeklinde değiştirilmesi,

i) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.6 ncı maddesinde yer alan “İdare uygun gördüğü takdirde garanti süresinin bitiminde yıllık ücret karşılığında bakım anlaşması yapacağından; servis ücreti sarflı ve sarfsız olarak teklifte maliyetin %’si olarak belirtilecektir. Bu teklif yedek parça hariç cihazın teklif bedelinin %2’sini (yüzde iki) yedek parça dâhil ise %4’ünü (yüzde dört) geçmeyecektir. Cihaza ait sarf malzeme ve yedek parçaları dolar veya euro cinsinden sekiz yıl süre ile vereceğini belirten fiyat listesi halinde verilecektir.” şeklindeki ifadenin “İdare uygun gördüğü takdirde garanti süresinin bitiminde yıllık ücret karşılığında bakım anlaşması yapacağından; servis ücreti sarflı ve sarfsız olarak teklifte maliyetin %’si olarak belirtilecektir. Bu teklif yedek parça hariç cihazın teklif bedelinin %3’ünü (yüzde üç) yedek parça dâhil ise %6’sını (yüzde altı) geçmeyecektir. Cihaza ait sarf malzeme ve yedek parçaları dolar veya euro cinsinden üç yıl süre ile vereceğini belirten fiyat listesi halinde verilecektir.”şeklinde değiştirilmesi talep edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İşe ait İdari Şartname’nin 2(a) maddesinde işin adının “1 Adet Değişken Açılı Çift Dedektörlü Spect Gama Kamera” alımı olduğu, 15.10.2012 tarihinde yapılan ihalede 4 firmanın ihale dokümanı satın aldığı ve ihaleye 1 isteklinin katıldığı, ihalenin söz konusu istekli üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5 inci maddesinde: “ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. ” hükmüne,

“Şartnameler” başlıklı 12 inci maddesinde: “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır. ” hükmüne,

Ayrıca 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 4 üncü maddesinde: “ Bu kanuna göre düzenlenecek sözleşmelerde, ihale dokümanında yer alan şartlara aykırı hükümlere yer verilemez.” hükmüne yer verilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teknik şartname” başlıklı 14 üncü maddesinde de: “(1) Alınacak malın teknik kriterleri ve özellikleri, ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamede düzenlenir. Teknik kriterlerin ve özelliklerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve fırsat eşitliğini sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal standart ve dengi uluslararası standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenleme yapılabilir. Ancak ulusal standardın bulunmaması durumunda sadece uluslararası standart esas alınarak düzenleme yapılabilir.

(3) Teknik şartnamede, belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmadığı veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmadığı hallerde, “veya dengi” ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(4) Teknik şartnamede, alım konusu malın ambalajlanması ve etiketlenmesi ile kullanım kılavuzuna yönelik düzenleme yapılabilir.

(5) Teknik şartnamede, alım konusu malın montajı ve satış sonrası servisi ile yedek parçasının sağlanmasına yönelik düzenleme yapılabilir.

(6) Teknik şartnamenin hazırlanmasında, ürünlere ilişkin teknik mevzuatın hazırlanması ve uygulanmasına dair mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır.

(7) Teknik şartnamede yapılacak düzenlemelerin, ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülen mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ve belgeleriyle uyumlu olması gerekir.

(8) Teknik şartnamedeki düzenlemelerin; ihale komisyonu ile muayene ve kabul komisyonunca yapılacak inceleme ve değerlendirmelerde tereddüt oluşturmayacak şekilde açık olması gerekir.

(9) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, yüklenici tarafından öncelikle malın prototipinin idareye sunulmasına ve bu prototipin kabulünden sonra üretiminin yapılmasına yönelik teknik şartnamede düzenleme yapılabilir.

(10) Alım konusu malın niteliği ve bu Yönetmelikte öngörülen düzenlemeler esas alınarak yüklenicinin personel çalıştırmasının öngörülmesi halinde, bu personelin sayısı ve niteliği teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(11) Özel imalat süreci gerektiren mal alımlarında, malın ilgili mevzuat uyarınca teknik düzenleme kapsamında bulunması ve piyasaya arz edilmesinin belirli kurallara tabi olması durumunda; idare ve yüklenicinin malın uygunluk değerlendirilmesine yönelik yükümlülükleri, teknik şartnamede ve/veya sözleşme tasarısında belirtilir.

(12) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, alınacak malın özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin Teknik Şartnamenin değiştirilmesi ve tamamen kaldırılmasına yönelik iddialarına konu Şartname maddeleri ile ilgili olarak yukarıdaki Yönetmelik hükmü doğrultusunda inceleme yapılarak görüş bildirilmesi açısından Başkanlığımızca aynı ihaleye daha önce yapılan şikâyet başvurusunda yer alan Teknik Şartnamenin değiştirilmesi ve tamamen kaldırılması gerektiği talep edilen ortak maddeleri haricindeki şikâyete konu maddelerin mevzuata uygun olup olmadığı ile ilgili olarak akademik kuruluşa görüş yazısı gönderilmiş olup, anılan kuruluşun cevabi yazısı ile görüş bildirilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından Teknik Şartnamenin değiştirilmesi ve tamamen kaldırılmasına yönelik iddialarına konu Şartname maddeleri ve akademik kuruluştan alınan teknik görüşler aşağıda belirtilmiştir.

a) Teknik Şartnamenin "Gantry" başlıklı 3.3.5 inci maddesinde yer alan "5 .Gantry çalışma sırasında en az 540 derece dönme açısına sahip olmalıdır. " şeklindeki düzenlemenin "5.Gantry çalışma sırasında en az 470 derece dönme açısına sahip olmalıdır." şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Başvuru sahibi teknik şartnamenin “Gantry” başlıklı 3.3.5 inci maddesindeki “5.Gantry çalışma sırasında en az 540 derece dönme açısına sahip olmalıdır.” şeklindeki düzenlemenin “5. Gantry çalışma sırasında en az 470 derece dönme açısına sahip olmalıdır.” şeklindeki değişiklik talebi tarafımca uygun bulunmamıştır. Teknik şartnamenin bu maddesine itiraz eden firmanın aslında 540 derece dönme açısına sahip bir cihazı bulunmasına rağmen, ihaleye bu özelliği karşılamayan daha alt model bir cihazla girme talebiyle böyle bir değişiklik talebinde bulunduğu düşünülmüştür. Bu durumda idare tarafından şartnamede belirtilen “dönme açısı” teknik özelliği rekabeti engelleyici ve tek bir firmayı işaret eden bir özellik olma durumundan çıkmaktadır. Bu husus, idare tarafından şikayet üzerine yazılan cevabi yazıda da açık şekilde belirtilmiştir. Bu nedenle, bu husus hakkında şikayet talebinde bulunan firmanın değişiklik isteğinin uygun olmadığı ve idare tarafından bu husus hakkında öne sürülen gerekçenin uygun ve geçerli olduğu kanaatindeyim.” şeklinde görüş beyan edildiği,

b) Teknik Şartnamenin "Gantry" başlıklı 3.3.10 uncu maddesindeki "10.Her iki dedektör aynı anda yere paralel konuma gelerek travmalı hastalarda hastanın kendi yatağında veya sedyede simultane data elde edilmesine, ayrıca dedektörler 180 derece dışa dönerek yere dik(vertikal) pozisyonda tekerlekli sandalyeli ve ayakta hasta çekimine imkan vermelidir." şeklindeki düzenlemenin "10.Sistem travmalı hastalarda hastanın kendi yatağında veya sedyede data elde edilmesine, ayrıca dedektörler 180 derece dışa dönerek yere dik(vertikal) pozisyonda tekerlekli sandalyeli ve ayakta hasta çekimine imkan vermelidir." şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Teknik şartnamenin “Gantry” başlıklı 3.3.10 uncu maddesindeki “10. Her iki dedektör aynı anda yere paralel konuma gelerek travmalı hastalarda hastanın kendi yatağında veya sedyede simultane data elde edilmesine, ayrıca dedektörler 180 derece dışa dönerek yere dik (vertikal) pozisyonda tekerlekli sandalyeli ve ayakta hasta çekimine imkan vermelidir.” şeklindeki düzenlemenin “10. Sistem travmalı hastalarda hastanın kendi yatağında veya sedyede data elde edilmesine, ayrıca dedektörler 180 derece dışa dönerek yere dik (vertikal) pozisyonda tekerlekli sandalyeli ve ayakta hasta çekimine imkan vermelidir.” şeklinde değiştirilmesi talebi tarafımca uygun bulunmamıştır. Bu husus hakkında şikayette bulunan firmanın şikayet gerekçesi olarak “Dedektörlerin aynı anda yere paralel olması firmalar arasındaki rekabeti kısıtlamaktadır.” şeklindeki açıklaması firmanın bu özelliklere sahip bir cihazı (Symbia S) mevcut olduğu göz önüne alındığında kanaatimce gerçeği yansıtmamaktadır. Bu husus hakkında benzeri bir tesbit şikayet üzerine idare tarafından gönderilen cevabi yazıda da açıklanmaktadır. Bu nedenle, bu husus hakkında şikayet talebinde bulunan firmanın değişiklik isteğinin uygun olmadığı ve idare tarafından bu husus hakkında öne sürülen gerekçenin uygun ve geçerli olduğu kanaatindeyim. ” Şeklinde görüş beyan edildiği,

c) Teknik Şartnamenin "Hasta Yatağı" başlıklı 3.4.2 nci maddesindeki "2.Palet malzemesi dayanıklı, ince, hastadan gelen fotonları çok düşük oranlarda zayıflatan (atenue eden) (140 keV enerjili gama ışınları için %11 den az) ve yüzeyi kolay temizlenebilen özellikte olacak ve yüksek ağırlıktaki hastaları (200 kg dek) güvenli bir şekilde taşıyabilecektir. " şeklindeki düzenlemenin, "2 . Palet malzemesi dayanıklı, ince, hastadan gelen fotonları çok düşük oranlarda zayıflatan (atenue eden) (140 keV enerjili gama ışınları için %11 den az) ve yüzeyi kolay temizlenebilen özellikte olacak ve yüksek ağırlıktaki hastaları (180 kg dek) güvenli bir şekilde taşıyabilecektir. " şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Teknik şartnamenin “Hasta Yatağı” başlıklı 3.4.2 nci maddesindeki “2.Palet malzemesi dayanıklı, ince, hastadan gelen fotonları çok düşük oranlarda zayıflatan (atenüe eden) (140 keV enerjili gama ışınları için %11’den az) ve yüzeyi kolay temizlenebilen özellikte olacak ve yüksek ağırlıktaki hastaları (200 kg dek) güvenli bir şekilde taşıyabilecektir.” Şeklindeki düzenlemenin “2. palet malzemesi dayanıklı, ince, hastadan gelen fotonları çok düşük oranlarda zayıflatan (atenue eden) (140 keV enerjili gama ışınları için %11 den az) ve yüzeyi kolay temizlenebilen özellikte olacak ve yüksek ağırlıktaki hastaları (180 kg dek) güvenli şekilde taşıyabilecektir” şeklindeki değişiklik talebi tarafımca uygun bulunmamıştır. Şikayette bulunan firmanın bu özelliklere sahip bir cihazı (Symbia S) zaten mevcuttur. Bu husus hakkında benzeri bir tesbit şikayet üzerine idare tarafından gönderilen cevabi yazıda da açıklanmaktadır. Bu nedenle, bu husus hakkında şikayet talebinde bulunan firmanın değişiklik isteğinin uygun olmadığı ve idare tarafından bu husus hakkında öne sürülen gerekçenin uygun ve geçerli olduğu kanaatindeyim.” Şeklinde görüş beyan edildiği,

d) Teknik Şartnamenin "Processing (Veri İşlemleme) Ünitesi" başlıklı 3.7.4 üncü maddesindeki "4 .n Attenuation Correction Yazılımı " maddesinin şartnameden tamamen çıkarılması talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Teknik şartnamenin “Processing (Veri İşlemleme) Ünitesi” başlıklı 3.7.4 üncü maddesindeki “4.n Attenuation Correction Yazılımı” maddesinin şartnameden tamamen çıkarılması talebi tarafımca uygun bulunmamıştır. Attenüasyon düzeltmesi –bu maddenin çıkarılması talebinde bulunan firma tarafından yazılan gerekçeli açıklamada belirtildiği gibi- en sık SPECT/BT hibrid kamera sistemlerinin BT bileşeni kullanılarak, daha nadir olarak da bir emisyon kaynağı kullanılarak gerçekleştirilmektedir. İdare tarafından bu itirazın uygun bulunmama gerekçesi açıklanırken, “İleride emisyon kaynakları ile veya ek donanım hibridizasyonu ile atenüasyon düzeltme işleminin yapılabilmesi için bu maddenin teknik şartnamede kalması gereklidir” görüşünün uygun olduğu kanaatindeyim. Ancak, kanaatimce idare tarafından şartnameye “4.n Attenuation Correction Yazılımı” gerekliliğinin gerekçesi olarak ileride emisyon kaynakları ile olası hale gelecek attenüasyon düzeltme işlemleri için bu yazılımın gerekmekte olduğunu açık olarak belirten bir cümlenin eklenmesi gerekmektedir. ” şeklinde görüş beyan edildiği,

e) Sözleşme Tasarısının 16.7.2.1 inci maddesindeki "Malın tamir süresi en fazla 2 iş günüdür.Bu süre mala ilişkin arızanın yükleniciye veya yetkili servise bildirildiği tarihinden başlar. Malın arızasının cihaz parça gerektirmeyen durumlarda en geç 2(iki) gün, parça gerektiren durumlarda ise en geç 10(on) iş günü içerisinde giderilememesi halinde yüklenici tamir sonuna kadar benzer özelliklere sahip başka bir malı idareye tahsis eder." şeklindeki düzenlemenin "16.7.2.1. Malın tamir süresi parça gerektirmeyen durumlarda en fazla 2(iki) iş günü, parça gerektiren durumlarda ise en fazla 10(on) iş günüdür. Bu süre mala ilişkin arızanın yükleniciye veya yetkili servise bildirildiği tarihinden başlar. Malın arızasının 30(otuz) iş günü içerisinde giderilememesi halinde yüklenici tamir sonuna kadar benzer özelliklere sahip başka bir malı idareye tahsis eder." şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Sözleşme tasarısının 16.7.2.1 inci maddesindeki “Malın tamir süresi en fazla 2 iş günüdür. Bu süre mala ilişkin arızanın yükleniciye veya yetkili servise bildirildiği tarihten başlar. Malın arızasının cihaz parça gerektirmeyen durumlarda en geç 2 (iki) gün, parça gerektiren durumlarda ise en geç 10 (on) iş günü içerisinde giderilememesi halinde yüklenici tamir sonuna kadar benzer özelliklere sahip başka bir malı idareye tahsis eder.” şeklindeki düzenlemenin “Malın tamir süresi parça gerektirmeyen durumlarda en fazla 2(iki) iş günü, parça gerektiren durumlarda ise en fazla 10 (on) iş günüdür. Bu süre mala ilişkin arızanın yükleniciye veya yetkili servise bildirildiği tarihten başlar. Malın arızasının 30(otuz) iş günü içerisinde giderilememesi halinde yüklenici tamir sonuna kadar benzer özelliklere sahip başka bir malı idareye tahsis eder. “ değişiklik talebi tarafımca uygun bulunmamıştır. Bu değişiklik talebi için şikayette bulunan firma tarafından değişiklik gerekçesi (10 gün yerine neden 30 gün olarak değiştirilmesi gerektiği) konusunda herhangi bir açıklama yapılmadığı için değişiklik talebinin mantığı anlaşılamamış ve değişiklik talebi gereksiz bulunmuştur. ” şeklinde görüş beyan edildiği,

f)Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.2 nci maddesindeki“ Garanti süresi bitiminden sonra yedek parça dâhil ve hâriç olmak üzere fiyatlar ayrı ayrı belirtilerek, katalogda belirtilen periyotlarda servis, bakım ve onarım hizmetlerini en az 8 (sekiz) yıl süreyle ücreti karşılığında verileceğine dair aday / istekli ile birlikte yetkili üretici ve/veya ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Bu taahhütte, kullanılacak olan yedek parçaların da garanti kapsamında olacağı ayrıca belirtilecektir.” şeklindeki düzenlemenin “ Garanti süresi bitiminden sonra yedek parça dâhil ve hâriç olmak üzere fiyatlar ayrı ayrı belirtilerek, katalogda belirtilen periyotlarda servis, bakım ve onarım hizmetlerini en az 8 (sekiz) yıl süreyle ücreti karşılığında verileceğine dair aday / istekli ile birlikte yetkili üretici ve/veya ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Bu taahhütte, kullanılacak olan yedek parçaların da kendisine ait garanti kapsamında olacağı ayrıca belirtilecektir.” şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Sözleşme tasarısının 16.7.4.2 nci maddesindeki “Garanti süresi bitiminden sonra yedek parça dahil ve hariç olma üzere fiyatlar ayrı ayrı belirlenerek katalogda belirtilen periyotlarda servis, bakım ve onarım hizmetlerini en az 8 (sekiz) yıl süreyle ücreti karşılığında verileceğine dair aday/istekli ile birlikte yetkili üretici ve/veya ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Bu taahhütte kullanılacak olan yedek parçaların da garanti kapsamında olacağı ayrıca belirtilecektir.” şeklindeki düzenlemenin “Garanti süresi bitiminden sonra yedek parça dahil ve hariç olma üzere fiyatlar ayrı ayrı belirlenerek katalogda belirtilen periyotlarda servis, bakım ve onarım hizmetlerini en az 8 (sekiz) yıl süreyle ücreti karşılığında verileceğine dair aday/istekli ile birlikte yetkili üretici ve/veya ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Bu taahhütte kullanılacak olan yedek parçaların da garanti kapsamında olacağı ayrıca belirtilecektir.” olarak değiştirilme talebi değişiklik istenen asıl madde ile önerilen maddenin tamamen aynı cümlelerden (sehven?) oluştuğu dikkate alındığında uygun bulunmamıştır.” şeklinde görüş beyan edildiği,

g) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.3 üncü maddesindeki “ Teklif edilen cihaza ait tüm yedek parçalar ile ömürlü parçaların adını, kullanım ömrünü, garanti süresini, fiyatını ve idarece belirlenecek diğer bilgileri içeren listesi Türk Lirası ve döviz bazında verilecektir. Bu listede yer alan yedek parçaların cihazın kullanım ömrü süresince taahhüt edilen döviz fiyatlarını geçmemek üzere temin edileceğine dair aday / istekli ile üretici/ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Yedek parçalar ile ömürlü parçalar için teklif edilecek fiyatlar rayiç fiyatlara uygun olacak ve toplamı cihaz bedelinin %200'ünü geçmeyecektir. Taahhütnamelerde yüklenici tarafından bu listede kasten veya sehven belirtilmeyen yedek ve ömürlü parçaların ücretsiz değiştirileceğine dair taahhüt verilecektir.” şeklindeki düzenlemenin “ Teklif edilen cihaza ait tüm yedek parçalar ile ömürlü parçaların adını, kullanım ömrünü, garanti süresini, fiyatını ve idarece belirlenecek diğer bilgileri içeren listesi Türk Lirası ve döviz bazında verilecektir. Bu listede yer alan yedek parçaların cihazın garanti süresince ve garanti sonrası 3 yıllık sürede taahhüt edilen döviz fiyatlarını geçmemek üzere temin edileceğine dair aday/istekli ile üretici/ithalatçı firmanın taahhüdü sözleşme imzalanma aşamasında idareye verilecektir. Yedek parçalar ile ömürlü parçalar için teklif edilecek fiyatlar rayiç fiyatlara uygun olacak ve toplamı cihaz bedelinin %500'ünü geçmeyecektir. Taahhütnamelerde yüklenici tarafından bu listede kasten veya sehven belirtilmeyen yedek ve ömürlü parçaların ücretsiz değiştirileceğine dair taahhüt verilecektir. Garanti süresi sonrasında bu listeden yapılacak alımlarda, teklif dosyasında sunulan para birimli teklif alım günü T.C.M.B döviz satış kuru ile çarpılarak fiyatlanacaktır. Bu taahhüt ve fiyat listeleri, yalnızca yüklenici ile bakım onarım anlaşması imzalanması durumunda ve imzalanan süre boyunca ihtiyaç duyulacak yedek parçalar için geçerli olacaktır.” şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Sözleşme tasarısının 16.7.4.3 üncü maddesi ile ilgili değişiklik talebi uygun bulunmamıştır. Talep edilen değişiklik –idare tarafından gönderilen cevabi yazıda da açıklandığı gibi- Sağlık Bakanlığı 2012/30 genelgesinin 6. maddesinde belirtilen esaslara uygun düşmemektedir. Bu nedenle, bu husus hakkında değişiklik talebinde bulunan firmanın değişiklik isteğinin uygun olmadığı ve idare tarafından bu husus hakkında öne sürülen gerekçenin uygun ve geçerli olduğu kanaatindeyim.” şeklinde görüş beyan edildiği,

h) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.4 üncü maddesindeki “ Cihazın aktif faaliyet süresi en az %95 olacaktır. Bu sürelere ulaşılamaması halinde ulaşılamayan her süre için garanti ve bakım zamanına iki katı süre eklenecektir.” şeklindeki düzenlemenin “ Cihazın aktif faaliyet süresi en az %95 olacaktır. Bu sürelere ulaşılamaması halinde ulaşılamayan süre garanti ve bakım zamanına eklenecektir. ” şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Sözleşme tasarısının 16.7.4.4 üncü maddesi ile ilgili değişiklik talebi uygun bulunmamıştır. Talep edilen değişiklik –idare tarafından gönderilen cevabi yazıda da açıklandığı gibi- Sağlık Bakanlığı 2012/30 genelgesinin 5. maddesinde belirtilen esaslara uygun düşmemektedir. Bu nedenle, bu husus hakkında değişiklik talebinde bulunan firmanın değişiklik isteğinin uygun olmadığı ve idare tarafından bu husus hakkında öne sürülen gerekçenin uygun ve geçerli olduğu kanaatindeyim.” şeklinde görüş beyan edildiği,

ı) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.5 inci maddesindeki “ Garanti süresince ve servis anlaşması kapsamında, her türlü arızaya en geç 48 (kırksekiz) saat içersinde (mesai günlerinde) müdahale edilecektir. Cihaz parça gerektirmeyen durumlarda en geç 2 (iki) gün, parça gerektiren durumlarda ise en geç 10 (on) gün içersinde (ithalatı kısıtlı ya da özel izne tabi yedek parçalar gerektirdiği durumlarda belgelendirmek kaydıyla bu süreden sayılmaz) cihaz tüm fonksiyonlarıyla birlikte çalışır duruma getirilecektir. Yukarıdaki süreler içersinde giderilemeyen arızalar için oluşan kurum zararı söz konusu cihazın ihale bedelinin % 0,5 (Binde Beş) olarak günlük tazmin edilecektir. ” Şeklindeki düzenlemenin “ Garanti süresince ve servis anlaşması kapsamında, her türlü arızaya en geç 48 (kırksekiz) saat içersinde (mesai günlerinde) müdahale edilecektir. Cihaz parça gerektirmeyen durumlarda en geç 2 (iki) işgünü parça gerektiren durumlarda ise en geç 10 (on) gün içersinde (ithalatı kısıtlı ya da özel izne tabi yedek parçalar gerektirdiği durumlarda belgelendirmek kaydıyla bu süreden sayılmaz) cihaz tüm fonksiyonlarıyla birlikte çalışır duruma getirilecektir. Yukarıdaki süreler içersinde giderilemeyen arızalar için oluşan kurum zararı söz konusu cihazın ihale bedelinin % 0,5 (Binde Beş) olarak günlük tazmin edilecektir. Bir yıllık tazminat miktarı cihazın ihale bedelinin %30’u (yüzde otuz) ile sınırlı olacaktır. ” şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Sözleşme tasarısının 16.7.4.5 inci maddesi ile ilgili değişiklik talebi uygun bulunmamıştır. Bu değişiklik talebi ile ilgili olarak firma tarafından herhangi bir gerekçe belirtilmemiş olup; idare tarafından gönderilen cevabi yazıda sunulan gerekçelerin geçerli ve uygun olduğu kanaatine varılmıştır. Bu nedenle, bu husus hakkında değişiklik talebinde bulunan firmanın değişiklik isteğinin uygun olmadığı ve idare tarafından bu husus hakkında öne sürülen gerekçenin uygun ve geçerli olduğu kanaatindeyim. ” şeklinde görüş beyan edildiği,

i) Sözleşme Tasarısı’nın 16.7.4.6 ncı maddesindeki “ İdare uygun gördüğü takdirde garanti süresinin bitiminde yıllık ücret karşılığında bakım anlaşması yapacağından; servis ücreti sarflı ve sarfsız olarak teklifte maliyetin %’si olarak belirtilecektir. Bu teklif yedek parça hariç cihazın teklif bedelinin %2’sini (yüzde iki) yedek parça dâhil ise %4’ünü (yüzde dört) geçmeyecektir. Cihaza ait sarf malzeme ve yedek parçaları dolar veya euro cinsinden sekiz yıl süre ile vereceğini belirten fiyat listesi halinde verilecektir. ” şeklindeki ifadenin “ İdare uygun gördüğü takdirde garanti süresinin bitiminde yıllık ücret karşılığında bakım anlaşması yapacağından; servis ücreti sarflı ve sarfsız olarak teklifte maliyetin %’si olarak belirtilecektir. Bu teklif yedek parça hariç cihazın teklif bedelinin %3’ünü (yüzde üç) yedek parça dahil ise %6’sını (yüzde altı) geçmeyecektir. Cihaza ait sarf malzeme ve yedek parçaları dolar veya euro cinsinden üç yıl süre ile vereceğini belirten fiyat listesi halinde verilecektir.”şeklinde değiştirilmesi talebine karşılık gelen görüş yazısında: “ Sözleşme tasarısının 16.7.4. 6 ıncı maddesi ile ilgili değişiklik talebi uygun bulunmamıştır. Bu değişiklik talebi ile ilgili olarak firma tarafından herhangi bir gerekçe belirtilmemiş olup, değişiklik nedeni anlaşılamamaktadır. Bu nedenle, bu husus hakkında şikayet talebinde bulunan firmanın değişiklik isteğinin uygun olmadığı kanaatindeyim.” şeklinde görüş beyan edildiği görülmüştür.

Sağlık Bakanlığının 2012/30 nolu Genelgesinin 5 inci maddesinde: “ İhale dokümanında, tıbbi cihazların garanti süresinde ve bitiminden sonra yapılacak bakım anlaşmalarında yıl içerisinde verimli kullanımını ve çalışma performansını teşvik edecek düzenlemeler yapılacaktır. Bu amaçla tıbbi cihazların çalışma sürelerini standart hale getirmek için en az %95 uptime (cihaz aktif faaliyet süresi) şartı koyulacaktır ve bu sürelere ulaşılamaması halinde ulaşılamayan her süre için garanti ve bakım zamanına iki katı süre eklenecektir.” açıklaması,

Yine aynı Genelgenin 6 ncı maddesinde ise: “ Garanti sonrası yedek parça ihtiyacının karşılanmasında, bakım-onarım hizmet sözleşmelerinde ve istenildiği takdirde ihalenin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere; teklif edilen cihaza ait tüm yedek parçalar ile ömürlü parçaların (röntgen tüpü vb.) adını, kullanım ömrünü, garanti süresini, fiyatını ve idarece belirlenecek diğer bilgileri içeren listesi Türk Lirası ve döviz bazında istenilecektir. Bu listede yer alan yedek parçaların cihazın kullanım ömrü süresince taahhüt edilen döviz fiyatlarını geçmemek üzere temin edileceğine dair isteklinin taahhüdü ile birlikte üretici/ithalatçı firmanın da taahhüdü istenecektir. Yedek parçalar ile ömürlü parçalar için teklif edilecek fiyatlar rayiç fiyatlara uygun olacak ve toplamı cihaz bedelinin %200’ünü geçmeyecektir. Cihazın ve alımın özelliğine göre bu %200 oranını daha aşağıya belirlemeye idareler yetkilidir. İstekli tarafından bu listede kasten veya sehven belirtilmeyen yedek ve ömürlü parçaların ücretsiz değiştirileceğine dair taahhüt alınacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Alınan teknik görüş ve yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ile idarenin şikâyete verdiği cevaplar doğrultusunda yapılan incelemeler neticesinde, idarece Teknik Şartname’nin şikayete konu edilen maddelerindeki düzenlemelerde, verimliliğe, fonksiyonelliğe ve rekabete herhangi bir aykırılık bulunmadığı, bir düzenlemedeki değişiklik talebinin idarece yapılan düzenlemeyle birebir aynı olduğu, iki düzenlemedeki değişiklik talebinin idarece Sağlık Bakanlığının Genelgesi’nin dikkate alınarak yapıldığı, üç madde düzenlemesindeki değişiklikler ile ilgili anlaşılır şekilde bir gerekçe ortaya konulamadığı tespit edildiğinden şikâyetin uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuruya konu ihalenin, Kamu İhale Kurulunun 28.11.2012 tarih ve 2012/UM.I-4485 sayılı kararı ile iptal edildiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, her ne kadar başvuru sahibince ileri sürülen iddialar yerinde olmadığından şikâyetin reddedilmesi gerekmekle birlikte incelemeye konu ihale, Kurulun 28.11.2012 tarih ve 2012/UM.I-4485 sayılı kararı ile iptal edildiğinden karar verilmesine gerek bulunmamaktadır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Karar verilmesine yer olmadığına,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi