KİK Kararı: 2012/UM.I-26 (2 Ocak 2012)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/001
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 02.01.2012
Karar No : 2012/UM.I-26
BAŞVURU SAHİBİ:
Ongun Medikal Ticaret San. Ltd. Şti. , ATATÜRK MAHALLESİ İKİTELLİ ORGANİZE SANAYİ BÖLGESİ MARMARA SANAYİ SİTESİ P-BLOK NO:435 İKİTELLİ / İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Müsteşarlık Kartal Eğitim Araştırma Hastanesi, Semsı Denızer Cad. E-5 Üzerı Cevızlı Mevkıı İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/122267 İhale Kayıt Numaralı "272 Kalem Genel Sarf Malzeme Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

23.12.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[4215].(0063)./2012-63Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kartal Eğitim Araştırma HastanesiBaşhekimliği tarafından 22.09.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “272 Kalem Genel Sarf Malzeme Alımı” ihalesinin 112. Kalemine ilişkin olarak Ongun Medikal Ticaret San. Ltd. Şti.’nin 29.11.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.12.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.12.2011tarih ve 52453sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.12.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

22.09.2011 tarihinde yapılan “272 Kalem Sarf Malzemesi Alımı” ihalesine teklif verdikleri, kesinleşen ihale kararında teklif verdikleri kalemlerden olan 112 nci kalem “Gazlı Bez” alımında sundukları ürünün numunesinin Teknik Şartnamenin 2 inci maddesine uygun olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

Ilgaz markası ile üretim yaptıkları tesislerinin CE 1015 ve EN ISO 13485 kalite yönetim belgesine sahip olduğu, üreticisi oldukları gazlı bezin yürürlükteki standart olan TS EN 14079’a göre üretildiği, söz konusu standarda göre ismi standartta Tip 20 olarak geçen 20 tel gazlı bezin cm2’ deki iplik sayısı çizgi yönünde 120 (+ 6) ve atkı yönünde 80 (+ 5) olduğu, bu üretimin TSE’nin yürürlükteki standardına göre yapıldığı, söz konusu standartta ayrıca gazlı bezin gramajının da yazdığı, tel sayılarında düşülebilen anlaşmazlıklardan ötürü gazlı bezin ağırlığına bakıldığı, Tip 20 adı verilen 20 tel gazlı bezin m2 ağırlığının 27 gr olacağının standartta açık olarak belirtildiği, bununda 1 top gazlı bezin ağırlığını 2,43 kg’a eşit kıldığı,

Teknik Şartnamenin 4 üncü maddesinde ürünün top ağırlığının 3.200 gr olması gerektiğinin belirtildiği, yine Teknik Şartnamenin 2 nci maddesinde ürünün 20 tel olması gerektiğinin belirtildiği, yürürlükte ki standarda göre ürettikleri ürünlerden yapılan numunelerin idarenin keyfi davranması sonucu yürürlükteki standarda göre değerlendirilmeyip eski standart olan TS 6077’ye göre değerlendirildiği,

Teknik Şartnamede açıkça eski standarda göre bir ağırlık verilerek belirli bir ürün ve belirli bir model tarif edilerek rekabetin engellendiği, ayrıca 2 yıl sürecek bir ihalenin ihale sürecinde anlamsız bir şekilde numune istenildiği, istenilen numunelerin hangi standarda göre değerlendirileceği ve çerçeve ihalenin süresi göz önüne alındığında zorunlu üretim kalitesinin TSE standardındaki değişim ile doğru orantılı olarak değişip değişmeyeceğinin münferit alımlarında ve teslim tarihlerinde münferit alım komisyonlarındaki komisyon üyelerini kesinlikle bağlamadığı, bu konuda yapılan itirazlarının idarece reddedildiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Bahse konu ihale 272 Kalem Genel Sarf Malzeme Alımı ihalesi olup başvuru sahibinin “112. Kalem gazlı bez alınması” kaleminde teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve ihale dokümanına ilişkin şikâyet başvurusunda bulunduğu görülmektedir.

22.09.2011 tarihinde yapılan ihalenin idari şartnamenin 7.4.6 ncı maddesinde, yeterlik kriteri olarak ; “İstekliler teklif ettikleri her bir kaleme yeterli miktarda numune verecek ve numuneler denenerek alınacaktır. (Numuneler firma adını açıkça belirten kutu/koli içinde, malzemelerin ihale sıra numarası ve adını gösteren dizi pusulası ile birlikte her bir numunenin üzerinde firma adı, kalem numarası ve malzeme adı yazılı etiketlenmiş olarak ihale komisyonuna tutanak ile teslim edilecektir. Bu şekilde teslim edilmeyen numuneler değerlendirmeye alınmayacaktır.) Ancak numunenin şartnameye uygunluk aşamasında denenmesi veya kullanılması halinde numune için ayrıca ücret ödenmeyecektir.” düzenlemesi,

2011-2012 Yılı Tıbbi Sarf Malzemesi Alımı Teknik Şartnamesinin “Genel maddeler” başlıklı bölümünde;

“1-Numuneler mutlaka koli içerisinde teslim edilecektir. (poşet, zarf vb. kabul edilmeyecektir)

2-Koli üzerinde ve her iki kenarında firma adı, ihaleye katılma numarası okunur şekilde yazılmalıdır.

3-Numunenin üzerinde firma adı ve teklif numarası yazılmalıdır.

4-Teklif elden ürünler şartnamede belirtilen miktar, sayı ve sterilizasyon özelliklerine aynen uyacak şekilde olmalıdır. (Örn. 100’lük paket ise 100’lük paket olmalı, 5 lt ise 5 lt gibi).

5-Şartnamede istenilen ürüne ait rapor ve dokümanlar koli içerisinde hangi numuneye ait olduğu belirtilerek konulmalıdır.

6-Numuneler koli içerisinde ihale sıra numarasına göre sunulacaktır.

7-Tüm ürünlerin numuneleri incelenip denendikten sonra uygunluk durumu bildirilecek ve alımı yapılacaktır.

…

112. Kalem Gazlı Bez

1-%100 pamuk ipliğinden dokunmalı,

2-Atkı ve çözgüler asgari 20 tel/cm 2 olmalı,

3-Tasarlanmış beyaz kendinden kenarlı olmalı, kaçmış iplik ve ek yeri olmamalı,

4-Topun eni 90 cm boyu 100 cm olmalı. Bir topu asgari 3.200 gr gelmelidir.

5-Kenarları saçaklı olmamalı ve düzgün dokunmuş olmalıdır.

6-Çabuk yırtılıp deforme olmamalı, emici özelliği iyi olmalıdır” düzenlemesi,

yer almaktadır.

Bahse konu ihalede ihale dokümanı kesinleşmiş olup, kesinleşen ihale dokümanına göre istekliklerin tekliflerini vermesi, idarenin de kesinleşen ihale kararına göre teklifleri değerlendirip ihaleyi sonuçlandırması gerekmektedir.

Bahse konu düzenlemeler uyarınca başvuru sahibinin firma yetkilisi ve ihale komisyonu üyeleri tarafından düzenlenen tutanaktan anılan firmanın 112. Kaleme ilişkin numune verdiği, verilen numunenin teknik şartnamenin ilgili maddelerine uygun olup olmadığı konusunda ihale komisyonunca yapılan numune değerlendirilmesi sonucunda “Teknik Şartnamenin 2 maddesine uygun değildir” tespitinin yapılarak tutanağa bağlandığı, ayrıca bu hususun 16.11.2011 tarihli ihale komisyonu kararına derç edilerek anılan isteklinin bu kalemde teklifinin teknik şartnamenin 2 nci maddesini karşılamadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinde isteklinin mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için idare tarafından doğruluğu teyit edilmek üzere, tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları ve/veya fotoğraflarının istenebileceği, anılan Kanunun 37 nci maddesinde isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerini sağlayamayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılacağı hüküm altına alınmıştır.

Ayrıca Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Tedarik edilecek malların numuneleri, katalogları, fotoğrafları ile teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman” başlıklı 43 üncü maddesinde;

“(1) Teklif edilen malın teknik şartnamede yer alan teknik kriterlere uygunluğunu belirlemek amacıyla numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf ayrı ayrı veya birlikte istenebilir.

(2) Numunenin sunulma yöntemi ile ihale komisyonunca numunenin değerlendirilmesine yönelik düzenleme, ayrıntılı bir şekilde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılır. İdare tarafından numune bir tutanak ile teslim alınır. Bu tutanağın bir sureti de aday veya istekliye verilir.

(3) İş ortaklığında teklif edilen mal esas alınarak ortaklardan biri, birkaçı veya tümü tarafından teklif edilen mala ilişkin olarak ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yapılan düzenleme çerçevesinde; numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğraf sunulur. Konsorsiyumların katılabileceği ihalede, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak numune, teknik bilgilerin yer aldığı katalog, teknik şartnameye cevapları ve açıklamaları içeren doküman ile fotoğrafa yönelik düzenleme her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri, başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen yeterlik kriterini sağlamak zorundadır.” hükmü yer almaktadır.

Bahse konu ihalede idarece idari şartnamenin 7.4.6 ncı maddesinde yeterlik kriteri olarak isteklilerden teklif ettikleri ürüne ilişkin numunelerin verilmesinin istenildiği ve idarece düzenlenen teknik şartnamede tedarik edilecek ürünlerin teknik kriterlerinin belirtildiği görülmüş olup, idare tarafından başvuru sahibinin şikayete konu kalemde teklif ettiği ürüne ilişkin sunduğu numune üzerinden değerlendirme yapılarak sunulan numunenin teknik şartnamenin 2 nci maddesini karşılamadığı tespiti yapılarak anılan isteklinin teklif ettiği ürünün teknik şartnamenin 2 nci maddesini karşılamadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde anılan mevzuat hükümlerine bir aykırılık bulunmadığından başvuru sahibinin şikayetinin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin idarenin keyfi davranması sonucu numunelerin yürürlükteki standarda göre değerlendirilmeyip eski standart olan TS 6077’ye göre değerlendirildiği, teknik şartnamede açıkça eski standarda göre bir ağırlık verilerek belirli bir ürün ve belirli bir model tarif edilerek rekabetin engellendiği iddiasının incelenmesinde;

Bahse konu ihalenin ilanının 15.08.2011 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı, başvuru sahibinin 21.09.2011 tarihinde ihale dokümanını satın aldığı/indirdiği ve 22.09.2011 tarihinde yapılan ihaleye teklif verdiği, kesinleşen ihale kararının kendisine tebliğinden sonra 29.11.2011 tarihinde teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına ve teknik şartnamede yer alan düzenlemelere ilişkin idareye, idarenin şikayete cevabı üzerine de Kurumumuza şikayet başvurusunda bulunduğu görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır…” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin**“** Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinde;

“(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir…” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde;

“(1) Süreler;

…

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,

c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

..

izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

yer almaktadır .

Anılan mevzuat hükümleri uyarınca ihale dokümanına ilişkin şikâyetlerin, 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği, ayrıca ihaleye teklif veren isteklilerin ancak tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler hakkında şikâyet başvurusunda bulunabileceği hüküm altına alınmıştır. Başvuru sahibinin ihaleye teklif vermesi nedeniyle şikâyete konu kaleme ilişkin düzenlenen teknik şartname düzenlemelerine ilişkin olarak şikayet ehliyeti olmadığı gibi, aynı zamanda başvuru sahibinin ihale dokümanına ilişkin şikayet başvuru süresi ihale dokümanının satın alındığı /indirildiği tarihte başlayacağından ihale dokümanına ilişkin şikayetler 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceğinden başvuru sahibinin 21.09.2011 tarihinde ihale dokümanını satın aldığı, ihalenin de 22.09.2011 tarihinde yapıldığı dikkate alındığında, aynı zamanda başvuru sahibinin başvuru süresini de kaçırdığı görüldüğünden, başvurunun reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan 2 yıl sürecek bir ihalenin ihale sürecinde anlamsız bir şekilde numune istenildiği iddiasının incelenmesinde;

Bahse konu ihalenin ihale ilanı 15.08.2011 tarihinde Kamu İhale bülteninde yayımlanmış, ilanın 4.3.1 inci maddesinde isteklilerden teklif ettikleri ürünlere ilişkin numune verilmesine ilişkin düzenlemelere yer verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarıda belirtilen maddeleri uyarınca ilanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresinin ilk ilan tarihinden başlayacağı hüküm altına alınmıştır. Anılan isteklinin ihaleye teklif verdikten sonra ihale dokümanına ilişkin şikâyet başvurusunda bulunması nedeniyle şikayet ehliyeti bulunmadığı gibi bahse konu ihalede numune sunulmasına ilişkin düzenlemenin aynı zamanda ihale ilanında yayımlandığı ve ilana yansıyan hususlarda başvuru süresinin ilan tarihinden başlayacağı dikkate alındığında, başvuru sahibinin başvuru süresini de kaçırdığı dikkate alındığında, başvururun reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ihalenin 112 nci kalemine ilişkin olarak itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi