KİK Kararı: 2012/UM.I-1318

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/018
Gündem No : 80
Karar Tarihi : 12.03.2012
Karar No : 2012/UM.I-1318
BAŞVURU SAHİBİ:
Medifar Ecza Deposu İlaç San.Ve Tic.A.Ş., Barbaros Mah. Evren Cad. Çim sok. No : 11 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Turgut Özal Tıp Merkezi Dss, İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Dsi Elazığ Yolu 10.Km./ Malatya 44315 MALATYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/12504 İhale Kayıt Numaralı "Eczane Ünitesi İhtiyacı 109 Kalem İlaç" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.M.[851].(G027)./2012-12Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi D.S.İ.M. tarafından 07.03.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Eczane Ünitesi İhtiyacı 109 Kalem İlaç” ihalesine ilişkin olarak Medifar Ecza Deposu İlaç San. ve Tic. A.Ş.’nin 20.02.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 20.02.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 23.02.2012tarih ve 7748sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.02.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; idari şartnamenin 45 inci maddesinde fiyat farkı hesaplanmayacağına ilişkin düzenlemenin yer aldığı, teknik şartnamenin 19 uncu maddesindeki; “ İhale tarihinden sonra (ihale günü dahil) Sağlık Bakanlığı tarafından ilân edilen her türlü iskonto ve fiyat indirim oranları depocu fiyatı baz alınarak hesaplanacak ve teslimat öncesi kesilen faturaya yansıtılacaktır.” ve 20 nci maddesindeki; “ Teslimattan sonra Sağlık Bakanlığı tarafından ilan edilen her türlü iskonto ve fiyat indiriminden kaynaklanan kurum zararı, ilgili depo tarafından karşılanacaktır. Bu durumda fiyat değişim tarihi itibarı ile hastanedeki stoklar tespit edilecek ve ilgili depolara bildirilecektir. Zarar tutarı kadar ilaç bildirimden en geç 45 (kırkbeş) gün sonra kuruma teslim edilecektir.” düzenlemelerinin mevzuata uygun olmadığı, 19 uncu maddede, sözleşmenin uygulanması sırasında ortaya çıkacak her türlü fiyat indirimi ve iskontonun faturaya yansıtılmasıyla birlikte, birim fiyatların, dolayısıyla sözleşme bedelinin sözleşmenin uygulanması sırasında değişmesi anlamına geldiği, anılan maddede öngörülen fiyat indirimlerinin, Sağlık Bakanlığı, kurum iskontolarının ise SGK tarafından yapıldığı, hangi tarihte ne oranda indirim yapılacağı hususunda belirsizlik oluşacağı, teknik şartnamedeki söz konusu maddeler ile ilaç fiyatlarında sözleşme sonrasında doğabilecek değişikliklere karşı yalnızca idareye avantaj sağlayacak tek taraflı düzenlemeye yer verildiği, teknik şartnamenin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 45.1. inci maddesinde; “İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında fiyat farkı uygulanmayacaktır.” düzenlemesi,

Geniş hacimli parenteral solüsyon şartnamenin 19 ve 20 nci maddeleri ile müstahzar ilaçlar için şartnamenin 17 ve 18 inci maddelerinde; “19.(17) İhale tarihinden sonra (ihale günü dahil) Sağlık Bakanlığı tarafından ilân edilen her türlü iskonto ve fiyat indirim oranları depocu fiyatı baz alınarak hesaplanacak ve teslimat öncesi kesilen faturaya yansıtılacaktır.

20.(18) Teslimattan sonra Sağlık Bakanlığı tarafından ilan edilen her türlü iskonto ve fiyat indiriminden kaynaklanan kurum zararı, ilgili depo tarafından karşılanacaktır. Bu durumda fiyat değişim tarihi itibarı ile hastanedeki stoklar tespit edilecek ve ilgili depolara bildirilecektir. Zarar tutarı kadar ilaç bildirimden en geç 45 (kırkbeş) gün sonra kuruma teslim edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

25.03.2010 tarih, mükerrer 27532 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Sosyal Güvenlik Kurumu Sağlık Uygulama Tebliğinin “İlaçlarda Uygulanacak İndirim Oranları ve Eşdeğer İlaç Uygulaması” başlıklı 6.4. üncü maddesinde; “(1) İlaçlara kamu kurum iskontosu olarak % 4 ve % 11 baz iskonto uygulanır.

(2) Depocuya satış fiyatı 3,56 TL’nin altında olan ilaçlar için baz iskonto % 4 oranında uygulanır.

…

(13) (Ek:RG-17/12/2011-28145)Kamu kurum iskontolarında yapılan ilave iskonto uygulamaları nedeniyle eczane stoklarında meydana gelebilecek stok zararları firmalar tarafından ecza depolarına, depolar tarafından da eczanelere ödenir. Bu kapsamda yapılacak işlemlerde, eczacılar tarafından İlaç Takip Sistemine yapılan bildirimler esas alınır.” açıklaması yer almaktadır.

Sosyal Güvenlik Kurumu Sağlık Uygulama Tebliğinde 17.12.2011 tarihli değişiklik yapılarak, ilave iskonto uygulamaları nedeniyle eczane stoklarında meydana gelebilecek stok zararları firmalar tarafından ecza depolarına, depolar tarafından da eczanelere ödeneceğine ilişkin düzenleme getirildiği anlaşılmıştır.

4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun “Sözleşme türleri” başlıklı 6 ncı maddenin (c) bendinde; “… mal veya hizmet alımı işlerinde ise işin ayrıntılı özelliklerine dayalı olarak; idarece hazırlanmış cetvelde yer alan her bir iş kaleminin miktarı ile bu iş kalemleri için istekli tarafından teklif edilen birim fiyatların çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme ,” hükmü,

Aynı kanunun 8 inci maddesinde;“Sözleşme türlerine göre fiyat farkı verilebilmesine ilişkin esas ve usullerin tespite Kamu İhale Kurumunun teklifi üzerine Bakanlar Kurulu yetkilidir.

Sözleşmelerde yer alan fiyat farkına ilişkin esas ve usullerde sözleşme imzalandıktan sonra değişiklik yapılamaz.” hükmü yer almaktadır.

İnceleme konusu ihale, birim fiyat usulüyle gerçekleştirilen mal alımıdır. İhale konusunu 109 kalem ilaç alımı oluşturmakta olup, ilaç alımları, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Mal Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar arasında sayılmamıştır.

Buna göre, birim fiyat teklif alınması öngörülen ihalede , teslimattan sonra Sağlık Bakanlığı tarafından ilan edilen her türlü iskonto ve fiyat indiriminden kaynaklanan kurum zararının, ilgili depo tarafından karşılanacağına ilişkin geniş hacimli parenteral solüsyon şartnamenin 19 ve 20 nci maddeleri ile müstahzar ilaçlar için şartnamenin 17 ve 18 inci maddelerindeki düzenlemelerin, sözleşme birim fiyatlarının, dolayısıyla sözleşme bedelinin sözleşmenin uygulanması sırasında değişmesi anlamına geldiğinden ve tek taraflı olarak idareye avantaj sağlayacak bir hüküm içermesi nedeniyle eşitlik ilkesi ile de bağdaşmadığından mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi