KİK Kararı: 2012/UH.III-948

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/012
Gündem No : 111
Karar Tarihi : 14.02.2012
Karar No : 2012/UH.III-948
BAŞVURU SAHİBİ:
Solvent Kale Bilişim Hizmetleri Yazılım Danışmanlık İç Ve Dış Tic.Ltd.Şti, Mahatma Gandi Cad. No : 109/2 GOP ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı İscehisar Devlet Hastanesi, Fatıh Mahallesı Belen Ardı Hastane Sokak 3 03750 AFYONKARAHİSAR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/203438 İhale Kayıt Numaralı "34 Aylık Hbs(Hastane Bilgi Yönetim Sistemi)Hizmeti Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.02.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08-101.03-.H.[505].(0160)./2012-35sayılı Ön İnceleme Raporunda;

İscehisar Devlet HastanesiBaştabipliği tarafından 13.01.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “34 Aylık HBYS (Hastane Bilgi Yönetim Sistemi) Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Solvent Kale Bilişim Hizmetleri Yazılım Danışmanlık İç ve Dış Tic. Ltd. Şti.’nin 27.01.2012tarih ve 4154sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikâyet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; İscehisar Devlet Hastanesi Baştabipliğinin 13.01.2012 tarihli “34 Aylık HBYS (Hastane Bilgi Yönetim Sistemi) Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak,

1. İdarece düzenlenen teknik şartnamenin mevzuata uygun olmadığı, teknik şartnamedeki hataların ihaleye katılımı ve rekabeti engellediği,

2. İhale dokümanını EKAP’tan indirerek inceledikleri, ihale dokümanının fotokopilerini basılı ve onaysız olarak 06.01.2012 tarihinde idarenin personelinden aldıkları, aynı gün idare personelinin verdiği hesap numarasına doküman bedelini yatırdıkları, doküman bedelinin yatırıldığına dair dekontu ilgili bankadan aldıkları, ancak idarenin doküman bedeli yatırılmış olmasına rağmen bu husustaki standart formu imzalayarak kendilerine teslim etmediği, ihale dokümanını satın aldıkları ve şikâyet ehliyetleri bulunduğu, bu nedenle idarenin 10.01.2012 tarihli şikâyet başvurularını doküman satın alınmadığı gerekçesiyle reddetmesinin yerinde olmadığı, ayrıca haklı itirazlarına rağmen, dokümana karşı süresinde başvurulmadığı gerekçesiyle teknik şartnameye yönelik iddialarının incelenmeden reddedilmesinin de mevzuata uygun olmadığı,

3. İdarenin 13.01.2012 tarihli ihale için 05.01.2012 tarihinde zeyilname düzenlediği, zeyilnamenin ihale tarihinden 8 gün önce düzenlenmesinin mevzuata uygun olmadığı,

İddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde;

İstekli; mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini ifade eder,

İstekli olabilecek ise; ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlilik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi ifade eder şeklinde tanımlanmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.

……” hükmü,

Anılan

Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti”başlıklı 5 inci maddesinde;

“(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.

….” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin üçüncü fıkrasında; “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4 üncü ncı maddesinin 7 nci fıkrasında;

“(7) Kanunun 55 inci maddesinde ilan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetlerin anılan maddenin birinci fıkrasındaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği düzenlenmiştir. Buna göre şikayetlerin en geç;

a) İhale veya son başvuru tarihi Pazartesi günü olan ihalelerde, bir önceki Salı günü,

b) İhale veya son başvuru tarihi Salı günü olan ihalelerde, bir önceki Çarşamba günü,

c) İhale veya son başvuru tarihi Çarşamba günü olan ihalelerde, bir önceki Perşembe günü,

ç) İhale veya son başvuru tarihi Perşembe günü olan ihalelerde, bir önceki Cuma günü,

d) İhale veya son başvuru tarihi Cuma günü olan ihalelerde, bir önceki Pazartesi günü,

mesai saati bitimine kadar yapılması gerekmektedir. Ancak ihale tarihinden önceki üç iş günü içerisinde ulusal bayram veya genel tatil günü bulunması halinde, sürenin hesabında bu günler dikkate alınarak iş günleri üzerinden hesabının yapılması gerekmektedir.” açıklaması,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

Bulunmaktadır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Öte yandan, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 25 inci maddesinin birinci fıkrasında;

“(1) (Değişik 16/3/2011–27876 R.G. / 8. md.) Ön yeterlik dokümanı ile ihale dokümanı, EKAP’ta ve idarenin ilanda belirtilen adresinde bedelsiz olarak görülebilir. İhaleye katılmak için bu dokümanın idarece her sayfası onaylanmış nüshasının idareden satın alınması veya EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi zorunludur. Ancak ilansız ihalelerde, doküman EKAP üzerinden görülemez ve indirilemez. Ön yeterlik dokümanının ve/veya teknik şartname dahil ihale dokümanının EKAP üzerinden e-imza kullanılarak indirilmesi halinde doküman satın alınmış sayılır. ….” hükmü bulunmaktadır.

4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatın yukarıda yer verilen düzenlemelerinde; şikâyet ve itirazen şikâyet ehliyetinin doküman satın almaya bağlanmış olduğu görülmektedir.

Başvuru sahibinin dilekçesi ve eklerinin incelenmesi neticesinde;

Başvuru sahibinin dilekçesinde şikâyete konu hususun 06.01.2012 tarihinde öğrenildiğinin belirtildiği, başvuru sahibinin 10.01.2012 tarihinde kayıtlara alınan 10.01.2012 tarihli dilekçe ile idareye (dokümana yönelik olarak) şikâyette bulunduğu,

İdarenin şikâyet başvurusunu 11.01.2012 tarihi itibariyle ihale dokümanı satın alınmamış olduğu ve 13.01.2012 tarihli ihalenin dokümanına karşı ihale tarihinden 3 gün öncesinde şikâyette bulunulmadığı gerekçesiyle reddettiği,

Başvuru sahibinin dilekçesinde ihale dokümanının EKAP üzerinden indirildiği belirtilmekle birlikte EKAP üzerinde yapılan sorgulamaya göre; başvuru sahibinin ihale dokümanı satın alanlar/indirenler arasında bulunmadığı, idarenin şikâyet dilekçesine verdiği cevapta da başvuru sahibinin ihale dokümanı satın almadığının veya EKAP üzerinden e-imza ile indirilmediğinin belirtildiği, öte yandan başvuru sahibinin 06.01.2012 tarihinde ihale dokümanı satın aldığına dair bir banka dekontunun fotokopisini dilekçeye eklediği, fakat dosya kapsamındaki bilgilerden ihale dokümanının mevzuat ile belirlenmiş usule uygun olarak idareden alınmadığının anlaşıldığı,

Öte yandan, 13.01.2012 tarihli ihalenin dokümanına yönelik olarak yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun şekilde ihale tarihinden 3 (üç) işgünü öncesine kadar (süresinde) idareye başvurulmadığı,

Ayrıca, Kuruma verilen dilekçede; zeyilnamenin düzenlendiği tarih dikkate alındığında mevzuata göre belirlenmiş sürelere uyulmadığı, ihale tarihinin ertelenmesi gerektiği hususunda iddiaya da yer verildiği, ancak başvuru sahibinin bu hususta usule uygun olarak, önce idareye şikâyette bulunması gerektiğinden, şikâyete konu işleme karşı idareye başvuru olmaksızın doğrudan Kuruma yapılan başvurunun usul hükümlerine aykırılık oluşturduğu,

Anlaşılmıştır.

Netice olarak, Kuruma yapılan başvurunun ehliyet, süre ve usul yönünden mevzuata uygun bir başvuru olmadığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi