KİK Kararı: 2012/UH.III-4723

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/073
Gündem No : 47
Karar Tarihi : 12.12.2012
Karar No : 2012/UH.III-4723
BAŞVURU SAHİBİ:
Beyoğlu Medikal Hizmetler Tic. Ltd. Şti., TELSİZ MAH. 84 SK. NO : 46/3 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yedikule Göğüs Hastalıkları Hastanesi Baştabipliği, Kazlı Çeşme Mah. Belgrad Kapı Yolu Cad. No: 1 34760 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/131298 İhale Kayıt Numaralı "Sterilizasyon Ve Dezenfeksiyon Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Yedikule Göğüs Hastalıkları Hastanesi Baştabipliğitarafından 12.10.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Sterilizasyon ve Dezenfeksiyon Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Beyoğlu Medikal Hizmetler Tic. Ltd. Şti. nin 05.10.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.10.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 19.10.2012 tarih ve 34997 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.10.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/3856 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Sterilizasyon Hizmetleri” başlıklı 23’üncü maddesine göre isteklilerden TS EN ISO 9001:2008 ve Türk Standardı 13085 belgelerinin istendiği ancak kamu ihale mevzuatına göre söz konusu hizmet alımında kalite yönetim sistem belgesinin istenemeyeceği, söz konusu düzenlemenin rekabet ve eşitlik ilkesine aykırı olduğu,

2 ) İhaleye ait İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde çalıştırılacak personele yol bedelinin nakdi olarak verilmesine ilişkin yapılan düzenlemenin, Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 05.06.2008 tarihli ve 2008/42 sayılı Genelgesine göre yol bedelinin ayni olarak karşılanması gerektiğinden aykırı olduğu,

3 ) İhale ilanının 4.4.1’inci maddesinde kamu veya özel sektörde yapılmış olan tüm sterilizasyon ve dezenfeksiyon hizmet alımlarının benzer iş olarak belirlenmesine karşın, ihaleye ait teknik şartname incelendiğinde ihale konusu işin personele dayalı olduğu, dezenfeksiyon işinin başka bir deyimle temizlik işi olduğu, dezenfeksiyon işi ile temizlik işi arasındaki farkın sadece malzemelerin özelliği ile Sağlık Bakanlığı iznine tabi olması olduğu ve hizmeti sunacak firmanın herhangi bir ayrı kriterinin olmadığı göz önüne alındığında, benzer iş tanımının rekabet, eşitlik ve saydamlık ilkelerine aykırı olduğu,

4 ) Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 05.06.2008 tarihli ve 2008/42 sayılı Genelgesine göre kişi başı günlük yol bedelinin 3,31 TL olarak hesaplanması gerekirken, ihaleye ait İdari Şartnamede çalıştırılacak personele kişi başı günlük 5,00 TL yol bedeli verilmesine ilişkin düzenlemenin kişi başı günlük 1,69 TL kamu zararına yol açtığı,

5 ) İhaleye ait İdari ve Teknik Şartname’nin incelenmesinden işçilik maliyeti ile sterilizasyon ve dezenfeksiyon malzemelerinden oluşan teklif fiyata dahil olan giderler dikkate alındığından ihale konusu işin maliyetinin 293.972,36 TL olarak hesaplandığı, oysa idarece belirlenen yaklaşık maliyetin 827.792,05 TL olduğu, ihaleye katılan isteklilerce verilen fiyat tekliflerinin ise 636.000,00 TL, 642.000,00 TL ve 700.200,00 TL olduğu, bu nedenle idarece hazırlanan yaklaşık maliyetin gerçekçi olmadığı ve Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 2010/43 sayılı Genelgesinin 4 üncü maddesinin c) bendinin “ …kullanılacak/sarf edilecek makine-ekipman ve malzeme bedellerinin yaklaşık maliyet tespit çalışmalarında diğer kamu idarelerinin alım bedellerinin de dikkate alınması ve gereken özenin gösterilerek gerçekçi bir yaklaşık maliyetin tespit edilmesi… ” açıklamasına aykırı olduğu, idarenin bu uygulamasının kamu zararına yol açtığı,

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Sterilizasyon Hizmetleri” başlıklı 23’üncü maddesinde, “ İştirakçi firma Sterilizasyon hizmetlerine yönelik kalite yönetim sistem belgesi TS EN ISO 9001:2008 ve Türk Standardı 13085 belgelerine sahip olmalı, Sterilizasyon ve Dezenfeksiyon Hizmetlerini bu standartlara göre uygulamalıdır. ” düzenlemesine yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Sözleşmenin yürütülmesi aşamasındaki mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler” başlıklı 30’uncu maddesinin birinci fıkrasında,

“ Ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen, ancak sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler teknik şartnamede yer alır. Bu düzenlemelerde, işin niteliği ile bu Yönetmelik ve ilgili mevzuat hükümleri esas alınır. Bu yükümlülüklere ilişkin olarak yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiğinin teknik şartnamede açıkça düzenlenmesi zorunludur. ” hükmüne,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74’üncü maddesinde ise,

“ 74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede yer verilecektir.

74.3. Kalite ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin istenilmesi halinde, söz konusu belgenin/belgelerin Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi yeterli olup, bunun yerine söz konusu belgelerin belirli bir belgelendirme kuruluşundan alınmış olması zorunluluğunu getiren ifadeler kullanılamaz.

Kalite yönetim sistem belgelendirilmesine ilişkin olarak ISO 9001:2008 standardı 13/11/2008 tarihinde yayımlanmış olup, 13/11/2010 tarihinden itibaren ISO 9001:2000 standardına göre verilen kalite yönetim sistem belgeleri geçersiz hale gelmiştir. Bu nedenle idarelerce hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesinin istenilmesi durumunda ilanda ve dokümanda aday veya isteklilerin ihale konusu işe ilişkin ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesi sunmaları gerektiğine yönelik düzenleme yapılacak ve aday veya istekliler tarafından da ISO 9001:2008 standardına göre alınmış kalite yönetim sistem belgesi sunulacaktır. Bu konuya ilişkin ayrıntılı açıklama, Kamu İhale Kurulunun 11/2/2010 tarihli ve 2010/DK.D-16 sayılı Düzenleyici Kararında yer almaktadır. Anılan Karara, Kurumun internet sayfasının Kamu İhale Mevzuatı bölümündeki Kamu İhale Kurulu Düzenleyici Kararları kısmından ulaşılabilir.

74.4. Hizmet alımı ihalelerinde; Tehlike Analizi ve Kritik Kontrol Noktaları Yönetim Sistemi (HACCP), İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi (OHSAS), Bilgi Teknolojisi-Bilgi Güvenliği Yönetim Sistemi, Gıda Güvenliği Yönetim Sistemi (ISO 22000), Sosyal Sorumluluk Standardı (SA 8000), İyi Hijyen Uygulamaları (GPP) gibi kalite ve standarda ilişkin belgeler ve sertifikalar istenmeyecektir.

74.5. Hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin istenip istenmeyeceği, 74.7. maddesindeki açıklama ve aşağıdaki esaslara uygun olarak idarelerce belirlenecektir.

74.5.1. İdarelerin kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmet alımı ihaleleri (örneğin; temizlik, özel güvenlik, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi, yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri gibi) ile personel/ öğrenci taşıma hizmetleri ve araç kiralama hizmet alımı ihalelerinde kalite yönetim sistem belgesi istenmeyecektir.

74.5.2. İdarelerin kendi hizmet binalarında veya diğer görev sahalarında gerçekleştirilen hizmetler (örneğin; temizlik, özel güvenlik, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi, yemek hazırlama ve dağıtım hizmetleri gibi) ile niteliği gereği çevre yönetim sistem belgesi istenmesi uygun olmayan hizmet alımı ihalelerinde (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) çevre yönetim sistem belgesi istenmeyecektir.

74.6. Hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde bu belge istenmeyecektir. İdareler, hizmet yeterlilik belgesine yönelik düzenlemelerde; hizmet yeterlilik belgesinin hizmet kapsamını ve standardını açık olarak yazmalıdır. ” açıklamasına yer verilmiştir.

Başvuru konusu ihalenin idareye ait hizmet binalarında gerçekleştirileceği ve TS 13085 standardının (İş yerleri - Tıbbi alet ve malzemelerin dezenfeksiyon - Sterilizasyon hizmetleri için - Genel kurallar) hizmet yeterlilik belgelendirmesi yapılan standartlardan olduğu göz önüne alındığında, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 74.5.1 ile 74.6 ’ncı ‘maddeleri uyarınca başvuru konusu ihalede yükleniciden kalite yönetim sistem belgesi TS EN ISO 9001:2008 ile ve Türk Standardı 13085 belgelerine sahip olmasının istenmemesi gerekirken, söz konusu belgelerin istenmesinde mevzuata uyarlık bulunmadığı, bu nedenle başvuru konusu ihalenin iptalinin gerektiği sonucuna varılmıştır. Bu itibarla başvuru sahibinin bu iddiası yerinde görülmüştür.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait idari şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25.3.1’inci maddesinde çalıştırılacak personel için ayda 26 gün üzerinden günlük 5,00 TL olan brüt yol bedelinin isteklilerce nakdi olarak karşılanacağı ve ücret bordrosunda gösterileceği düzenlemesine yer verilmiştir. İdarece, çalıştırılacak personele ilişkin yol ihtiyacının yüklenici tarafından nakdi olarak karşılanacağı ve maaş bordrosunda gösterileceğine ilişkin düzenleme teknik şartnamede de yapılmıştır.

Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 05.06.2008 tarihli ve 2008/42 sayılı Genelgesinin “II-Hizmet Alımları, B-Hizmet Alımlarında Yemek, Yol ve Giyecek” başlıklı maddesinde,

“ Yıllardır hizmet alımı kapsamında çalıştırılan işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının ayni veya nakdi olarak istekliler tarafından karşılanacağına dair idari şartnamelere kurumlarımız tarafından hükümler konulmaktadır. Bu hükümlere istinaden işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının giderilmesine yönelik maliyetler ise, yaklaşık maliyet tespitinde dikkate alınmakta ve isteklilerden brüt asgari ücret ile öngörülen yemek, yol ve giyecek bedellerini de içeren asgari işçilik maliyetinin altında teklif vermemeleri istenmektedir. Sonuç olarak öngörülen yemek, yol ve giyecek bedelleri kurumlarımız tarafından karşılanarak uhdesinde ihale kalan firmalara ödenmektedir.

Ancak uygulamada bazı sıkıntıların yaşandığı gözlemlenmiş ve bu sıkıntıların ortadan kaldırılması ile kurumlarımız arasında uygulama birliğinin sağlanması amacıyla Bakanlık Makamından alınan 17 Ocak 2005 tarihli ve 196 sayılı Onay ile,

Bakanlığımıza bağlı kurum ve kuruluşlarca, hizmet alımı kapsamında çalışan işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının istekliler tarafından karşılanmasının öngörüldüğü durumlarda;

….

b) Yol ihtiyaçlarının ise, istekliler tarafından ayni (idarenin takdirine göre toplu taşıma araçlarından sağlanacak bilet veya servis imkanlarıyla karşılanması gibi) olarak karşılanacağına dair şartnamelere hüküm konulması ve yaklaşık maliyet hesaplamalarında yol bedelinin dikkate alınması uygun görülmüştür.

Bu çerçevede;

1- Öncelikle bu uygulamada, hizmet alımı kapsamında çalıştırılan işçilerin yemek, yol ve giyecek ihtiyaçlarının karşılanması noktasında, kurumlarımızın herhangi bir yükümlülüklerinin/zorunluluklarının olmadığının bilinmesi,

….

6- Bakanlığımız Müfettişlerince yapılan incelemelerde, bazı küçük İl ve İlçe Hastanelerince yapılan hizmet alım ihalelerinde işçilere “Yol bedeli” verileceğine dair şartnamelere hüküm konulduğu, İl ve İlçelerde işçilerin hastaneye toplu taşım aracı ile gitmediği ve yol bedelinin firmalara ödenerek haksız kazanç sağlamalarına neden olunduğu tespit edilmiştir. Bunun önlenmesini teminen, bazı küçük İl ve İlçe Hastanelerinin yapacağı hizmet alım ihalelerinde işçi maliyeti belirlenirken, hastanenin ilçe merkezine olan uzaklığı ve toplu taşım araçlarının bulunup bulunmadığının tespit edilmesinden sonra “Yol Bedeli”nin işçi maliyet hesaplarına eklenmesi ve buna göre şartnamelere hüküm konulmasına dikkat edilmesi gerekmektedir. ” açıklaması yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde;

“ 78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

78.2. Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir.

78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir. ” açıklaması,

Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin 79.3’üncü maddesine,

“ Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır. ”

79.4’üncü maddesinde;

“ İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir. ” açıklaması,

79.5’inci maddesinde ise;

“ Aşırı düşük teklif sorgulaması sonucunda; (79.4.2.) maddesine uygun açıklamada bulunmayan, açıklamaları teknik şartnameye aykırı hususlar içeren veya teklif tutarı, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri, personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde ise asgari işçilik maliyeti ve ilgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak sözleşme giderlerini karşılamayan isteklilerin teklifleri gerekçeleri belirtilmek suretiyle reddedilecektir. ” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ilişkin idarece hazırlanan yaklaşık maliyet hesap cetveli incelendiğinde yaklaşık maliyetin %25,6’sının işçilik giderinden kalanının ise malzeme ve diğer giderlerden oluştuğu görülmüştür. Başvuru konusu ihaleye ilişkin işçilik maliyetinin yaklaşık maliyet tutarı içerisindeki ağırlığı dikkate alındığında Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78’inci maddesindeki açıklamalar uyarınca başvuru konusu ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu anlaşılmaktadır.

Her ne kadar başvuru konusu ihale personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olmasa da, ihale dokümanında çalıştırılacak kişi sayısının 12 olarak belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılmasının istendiği hususları göz önüne alındığında, yukarıdaki belirtilen mevzuat gereğince, ihale dokümanında teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerektiği ve işçilik giderinin bir unsuru olan yol giderinin ise idari şartnamede nakdi veya ayni olarak öngörülebileceği anlaşıldığından idarece ihale dokümanında yapılan yol giderinin isteklilerce nakdi olarak karşılanacağına ilişkin düzenlemenin, Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı’nın 05.06.2008 tarihli ve 2008/42 sayılı Genelgesinin “II-Hizmet Alımları, B-Hizmet Alımlarında Yemek, Yol ve Giyecek” başlıklı maddesine aykırı olduğu görülmekle birlikte kamu ihale mevzuatına aykırı olmadığı sonucuna varılmıştır. Bu itibarla başvuru sahibinin bu iddiası yerinde görülmemiştir.

3 ) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhale ilanının 4.4.1’inci maddesinde kamu veya özel sektörde yapılmış olan tüm sterilizasyon ve dezenfeksiyon hizmet alımlarının benzer iş olarak belirlendiği, aynı düzenlemeye ihaleye ait idari şartname’nin 7.6’ncı maddesinde de yer verildiği görülmüştür.

Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. …” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru süreleri”başlıklı 6 ncı maddesinde;

“ (1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. ” hükmü

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında;

“(1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi izleyen günden itibaren başlar ” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin üçüncü fıkrasında; “(3) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihi başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik başvurularda, dokümanın satın alındığı, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanının teslim alındığı tarih, başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih olarak belirtilir. ” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikâyet başvurusunda bulunulmasıdır.

Başvuru konusu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işlere ilişkin düzenleme ihale ilanının 4.4.1’inci maddesinde yer aldığı gibi aynı zamanda idari şartname’nin 7.6’ncı maddesinde de yer almaktadır. Şikâyete konu ihalenin ilanının 20.09.2012 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı, söz konusu düzenlemenin aynı zamanda ihale ilanında da bulunduğu anlaşıldığından yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri uyarınca başvuru sahibinin ihale ilanının yayımlandığı 20.09.2012 tarihinden itibaren söz konusu düzenlemeden haberdar olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri uyarınca şikâyete yol açan durumun farkına varıldığı 20.09.2012 tarihini izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken bu süreyi geçirdikten sonra 05.10.2012 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşıldığından, söz konusu iddia bakımından, başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir. Bu itibarla başvuru sahibinin bu iddiası yerinde görülmemiştir.

4 ) Başvuru sahibinin 4 üncü ve 5 inci iddialarına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında; idarenin şikâyet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikâyet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12’nci maddesinin ikinci fıkrasında ise, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde, idareye başvuru konusu edilmeyen hususların dikkate alınmayacağı açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından idareye şikâyet başvurusunda söz konusu iddialara yer verilmediği ve idarenin cevabında da söz konusu iddialara yönelik bir husus bulunmadığı tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi